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擔保法生效前有關抵押的規定有什么效力?

許瑞林律師2022.02.101042人閱讀
導讀:

F法院認為,原告C公司與被告A公司是在平等互利、協商一致的基礎上簽訂的典當借款合同,符合法律規定,是有效合同。有一種觀點認為,擔保法生效前的房屋抵押合同不以抵押登記為生效要件,而應以雙方當事人的意思表示一致且內容不違反法律的禁止性規定為生效要件。而在擔保法生效前,沒有法律、行政法規規定房屋抵押合同以登記為生效要件。這明顯違反了擔保法不溯及既往的原則。那么擔保法生效前有關抵押的規定有什么效力?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

F法院認為,原告C公司與被告A公司是在平等互利、協商一致的基礎上簽訂的典當借款合同,符合法律規定,是有效合同。有一種觀點認為,擔保法生效前的房屋抵押合同不以抵押登記為生效要件,而應以雙方當事人的意思表示一致且內容不違反法律的禁止性規定為生效要件。而在擔保法生效前,沒有法律、行政法規規定房屋抵押合同以登記為生效要件。這明顯違反了擔保法不溯及既往的原則。關于擔保法生效前有關抵押的規定有什么效力?的法律問題,大律網小編為大家整理了債權債務律師相關的法律知識,希望能幫助大家。

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眾所周知,擔保法是國家為了促進資金融通和商品流通,保障債權的實現,發展社會主義市場經濟,于1995年6月30日通過并且公布的,并自1995年10月1日起施行制度。那么擔保法生效前有關抵押的規定又有什么效力呢?下面小編給大家準備了一個案例來告訴大家:

我們以房屋的抵押為例

擔保法生效前的房屋抵押合同未經登記的效力

【案例】A公司被外省E中院判決向B公司償付欠款529萬元。E中院中立案執行后,于96年5月7日到我省某市查封了A公司在該市的別墅一幢。我省某典當行C公司知道后,立即以該別墅于94年11月7日已由A公司向其借款時典當給其為由,向該中院提出異議。C公司同時向我省有管轄權的F法院提出訴訟,請求確認其與A公司的典當借款關系合法有效,主張對該別墅的所有權。F法院經審理查明,94年11月7日,C公司與A公司簽訂典當借款合同,A公司以自己所有的上述別墅作為抵押物向C公司借款80萬元,期限一個月,并在合同中約定,如在典當期或延期屆滿,不能贖回抵押物時,該抵押物成為死當,死當的物品收歸出典方所有。典當借款合同簽訂當天,原告C公司付給被告A公司80萬元。但A公司逾期未還款。F法院認為,原告C公司與被告A公司是在平等互利、協商一致的基礎上簽訂的典當借款合同,符合法律規定,是有效合同。被告未依合同約定的期限償還借款本息,顯屬違約,應依法承擔違約責任。原被告合同約定逾期未贖以典當物抵償借款,公平合同,可以照準。故于96年11月25日判決被告A公司以上述別墅抵償原告C公司借款。判決生效后,C公司申請執行。F法院立案執行后,函請外省E中院解除對上述別墅的查封以便執行本案。但E中院認為,其查封上述別墅時到所在房管局查詢,該別墅未進行抵押登記。C公司與A公司簽訂的房屋抵押合同未經登記不產生法律效力,C公司在該別墅上無抵押權。故不同意解封,并擬以評估價250萬元將該別墅拍賣以抵償其案件申請執行人B公司的債務。C公司遂請我省高院予以協調。

【法律分析】筆者認為,從有關抵押的有關法律規定和我省政府對典當業管理的有關規定看,C公司與A公司簽訂的典當借款合同實際上就是一個房屋抵押借款合同,抵押物就是上述別墅。從時間上看,該抵押行為發生在94年11月,是在擔保法施行之前。根據95年10月1日生效的擔保法第41條和第42條第2項的規定,房屋抵押合同應當登記,非經登記不產生法律效力。那么擔保法生效前的房屋抵押合同未經登記是否生效,這是解決本案爭議的關鍵所在。有一種觀點認為,擔保法生效前的房屋抵押合同不以抵押登記為生效要件,而應以雙方當事人的意思表示一致且內容不違反法律的禁止性規定為生效要件。筆者同意這種觀點,理由是:第一、《最高人民法院關于認真學習、貫徹票據法、擔保法的通知》第三條明確規定“擔保法實行以前所發生的擔保行為,應當適用該行為發生時的有關規定”,這就從原則上否定了擔保法的溯及力。而在擔保法生效前,沒有法律、行政法規規定房屋抵押合同以登記為生效要件。如果認定擔保法生效之前的房屋抵押合同沒有進行抵押登記就無效,那就等于擔保法第41條在生效前就已經發生了法律效力。這明顯違反了擔保法不溯及既往的原則。第二、在擔保法生效前,國務院90年發布的《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》下稱《暫行條例》第35條規定:“土地使用權出讓和地上建筑物、其他附著物抵押,應當依照規定辦理抵押登記。”有人據此認為擔保法生效前未經登記的房屋抵押合同違反了該條法律規定,應屬無效。筆者認為,《暫行條例》對房屋抵押應當登記的規定屬命令性規范。但條例對未經登記的房屋抵押合同的效力沒有作出規定。從法理上看,違反禁止性規范與違反命令性規范的法律后果是不一樣的。違反禁止性規范,將導致當然無效。而違反命令性規范,如果法律沒有明確規定其效力,那么民事行為的效力不受影響。這也符合合同法關于合同效力的有關規定。另外,《暫行條例》第7條明確規定,房屋抵押合同“依照法律和國務院有關規定辦理”。由于在擔保法生效前一直沒有法律和行政法規對房屋抵押合同的登記問題進行規范。因此,《暫行條例》第35條和第7條的規定就成了空中樓閣,無法操作,因而不能作為法院判案的依據。那么,在擔保法生效前,當事人意思表示一致,就房屋設立抵押權簽訂了書面合同,且內容不違反法律的禁止性規定,但在擔保法生效后又未辦理抵押權登記,則該項生效的抵押合同或抵押權的效力性質如何﹖即能否具有絕對的物權效力﹖對此法律沒有規定,有關法學論著也極少涉及。參照擔保法中對未經登記的動產抵押權的規定,以及有關學者著作中闡述的未經登記的動產抵押權的效力的觀點,筆者認為,擔保法生效前未經登記的房屋抵押權與擔保法規定的未經登記的動產抵押權效力一樣,應作為不完全物權對待,除了有優先受償的效力外,沒有對抗效力,更談不上有追及效力。也就是說,這類合同雖不以抵押權登記作為生效要件,但應作為對抗要件來處理。即這類合同或抵押權自抵押合同簽訂之日起生效,但如果當事人在擔保法生效后就作為抵押物的房屋未辦理抵押權登記的,則房屋抵押權僅在當事人之間產生效力,不得對抗第三人。在第三人的范圍上,也有不同的看法。有的人主張第三人指一切第三人,包括一般債權人。筆者認為,在第三人的范圍上,應排除一般債權人作為第三人,否則抵押權就失去意義。正如臺灣學者王澤鑒教授所主張的“動產抵押權既屬于物權,應優先于一般債權,實為當然之理,登記與否,并不影響其優先受償力”。擔保法生效前未經登記的房屋抵押權也理應如此,既然承認其效力,那么其就具有物權性,也就應優先于一般債權,能對抗一般債權人,即便一般債權已經進入司法程序。筆者主張,這不能對抗的第三人應指對抵押物有物權或準物權的人,如抵押物所有權受讓人和登記的抵押權人等。即抵押的房屋在擔保法生效后仍沒有去辦理抵押權登記的,則抵押人于抵押權存續期間將抵押物出賣、轉讓且受讓人已取得抵押物的所有權的,或將抵押物再次設定抵押并經登記的,抵押權人就不能向這些受讓人或登記的抵押權人主張抵押權。因此,擔保法生效前的房屋抵押合同在擔保法生效后應及時去辦理抵押權登記,否則一旦發生糾紛,抵押權人可能要承受不利的法律后果。回到本案中來,基于上述理由,筆者認為,A公司與C公司在擔保法生效之前簽訂房屋抵押合同,雙方當事人意思表示一致并有書面合同,除了其中的流質契約即“如在典當期或延期屆滿,不能贖回抵押物時,該抵押物成為死當,死當的物品收歸出典方所有”的約定因違反法律禁止性規定無效外,其他內容有效。所謂流質契約,是指抵押權設立時,于抵押合同中約定于債權已屆清償期而未受清償時,則抵押物的所有權移轉于抵押權人所有。流質契約在立法中明文予以禁止或于立法中明文規定為無效,則稱為流質契約的禁止。流質契約的禁止,自羅馬法以來,大多數大陸法系國家就奉為金科玉律,視為抵押權或質權的當然屬性所致,如德國民法典第1149條、瑞士民法第816條第2項、臺灣民法第873條第2項等。我國《擔保法》第40條之規定即是有關流質契約禁止的規定。立法上規定流質契約禁止的目的,理論及實務界的通說均認為是在于保護債務人的利益。因為債務人負擔債務,在許多情況下都是因為一時的經濟的急迫與窘困,這樣債權人往往會利用這一機會,逼迫債務人提供抵押擔保,并訂立流質契約,以經濟價值較高的抵押物擔保債權額較小的債權,以期待債務人屆期不能償債時就可以直接取得經濟價值較高的抵押物,從而獲得超出自己債權額的非分的利益,致使債務人蒙受不利的損失。因此為保護債務人的利益,防止抵押權人濫用抵押權,自有必要在立法上對流質契約加以禁止。我國在《擔保法》制訂以前,尚未有抵押權流質契約禁止的規定,只是在《擔保法》中才首次予以規定。A公司與C公司的擔保行為發生于擔保法頒布之前,糾紛發生于擔保法頒布之后,《最高法院關于認真學習、貫徹票據法、擔保法的通知》第3條在規定了擔保法不溯及既往之后,還規定了第二層內容,即“如果行為發生時沒有規定的,可參照擔保法的規定。”因此F法院在審理A公司與C公司的房屋抵押借款合同糾紛時,對合同中的流質契約條款應參照擔保法中關于流質契約禁止的規定認定這部分內容無效。同時流質契約的無效并不影響整個抵押合同的效力,故該抵押合同仍然是有效的。F法院對該案正確的判決應是認定C公司對A公司的債權額即借款本息,及C公司在別墅上的抵押權有效即有優先受償權。F法院認為合同中的流質契約條款即“如在典當期或延期屆滿,不能贖回抵押物時,該抵押物成為死當,死當的物品收歸出典方所有”公平合理,予以照準,判決A公司以上述別墅抵償C公司借款是錯誤的,違反了流質契約禁止的法律規定。其實,撇開擔保法的規定不談,該約定也違反了民法通則所規定的民事活動應當遵循公平、等價有償的原則。該案借款本金僅80萬元,但作為抵押物的該別墅的價值遠超于此,外省E中院在執行中對該別墅的評估價值是250萬元。將別墅所有權歸抵押權人充抵借款的約定顯失公平。對該案如何處理﹖筆者認為,應建議F法院予以審查,進入再審程序后予以改判。同時建議外省E中院對該別墅暫緩執行。F法院改判后,C公司可向F法院申請執行。F法院立案執行后,因該別墅先被E中院查封并擬在另案中執行,C公司依法可申請參加對該別墅的分配。依照最高院《關于人民法院執行工作若干問題的規定試行)》?熛魯啤度舾曬娑ā貳〉?91條“對參與被執行人財產的具體分配,應當由首先查封、扣押或凍結的法院主持分配”之規定,以及《若干規定》第40條、92條、93條、94條之規定,C公司應向F法院提交參與對該別墅分配的申請書,由F法院轉交E中院,由E中院主持分配。E中院對該別墅拍賣、變賣后所得價款,依法應當在抵押權人C公司優先受償后,其余額部分才能用于清償其案件申請執行人B公司的債權。

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  • 質押合同生效期與抵押合同生效期的區別有哪些

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  • 車輛作為抵押物未進行登記的,抵押的效力如何

    許瑞林律師

    許瑞林

    車輛作為抵押物未進行登記的,抵押的效力如何

    內容:根據上述規定,以車輛進行抵押的,應當在運輸工具的登記部門辦理抵押物登記,抵押物目登記之日起生效。本案中,**公司向支行提供兩輛車作為抵押物,但是雙方沒有到相關部門辦理抵押物登記,因此抵押條款并未生效,在此情形下,根據最高人民法院《關于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋》第56條規定:“抵押合同對被擔保的主債權種類、抵押財產沒有約定或者約定不明,根據主合同和抵押合同不能補正或者無法推定的,抵押不成立。法律規定登記生效的抵押合同簽訂后,抵押人違背誠實信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權人受到損失的,抵押人應當承擔賠償責任。那么車輛作為抵押物未進行登記的,抵押的效力如何。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    許瑞林律師
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  • 任冰峰律師

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    擅長:建設工程、房產糾紛、債權債務、合同糾紛

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  • 抵押合同中債務履行期限的規定主要包括:1、法律對于抵押合同的期限無特定要求,但其期限隨主合同的變更而變化;2、抵押合同中以正在建造的建筑物抵押的,應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。法律依據:《中華人民共和國民法典》第四百零二條 以本法第三百九十五條第一款第一項至第三項規定的財產或者第五項規定的正在建造的建筑物抵押的,應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。 第四百零三條 以動產抵押的,抵押權自抵押合同生效時設立;未經登記,不得對抗善意第三人。 第四百零四條以動產抵押的,不得對抗正常經營活動中已經支付合理價款并取得抵押財產的買受人。 第四百零五條抵押權設立前,抵押財產已經出租并轉移占有的,原租賃關系不受該抵押權的影響。
  • 未抵押登記不動產擔保合同是否有法律效力?

    邢穎律師

    北京天用律師事務所

    邢穎

    未抵押登記不動產擔保合同是否有法律效力?

    內容:擔保法第四十一條規定,當事人以本法第四十二條規定的財產抵押的,應當辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效。也就是說合同法第四十四條第二款、擔保法第四十一條、第四十二條第一項對于不動產抵押擔保合同生效要件規定為“抵押合同自登記之日起生效”,就屬于物權法第十五條規定的“除法律另有規定或者合同另有約定外”情形,二者并不發生法律沖突。那么未抵押登記不動產擔保合同是否有法律效力?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    邢穎律師
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  • 翁玉素律師

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    擅長:婚姻家庭、房產糾紛

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  • 應當辦理但尚未登記的抵押擔保如何認定其效力

    李維律師

    北京市元甲律師事務所

    李維

    應當辦理但尚未登記的抵押擔保如何認定其效力

    內容:依照我國《擔保法》規定,在設立抵押時,應當辦理抵押物登記而當事人未辦理登記的,抵押合同不發生效力,債權人對抵押物不享有優先受償權。在抵押人與債務人不是同一人的情況下,因應當辦理抵押登記而沒有辦理,致使抵押合同不發生效力。依照擔保法的司法解釋,在這種情況下,法律規定登記生效的抵押合同簽訂后,抵押人違背誠實信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權人受到損失的,抵押人應當承擔賠償責任。在司法實踐中我們還應當注意的是,當事人在辦理抵押登記手續時,是因為登記部門的原因致使其無法辦理抵押物登記的,抵押人向債權人交付了權利憑證的,可以認定債權人對該財產有優先受償權。那么應當辦理但尚未登記的抵押擔保如何認定其效力。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    李維律師
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  • 王學瑞律師

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    擅長:建設工程、債權債務、合同糾紛、交通事故

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  • 抵押多個房產的順序是:先順序的抵押權人優先于后順序的抵押權人受償;后順序的抵押權人只能在先順序的抵押權人受償之后的抵押物價值余額中受償;同一順序的抵押權人則按照各自債權額的比例進行受償。法律依據:《民法典》第四百一十四條  同一財產向兩個以上債權人抵押的,拍賣、變賣抵押財產所得的價款依照下列規定清償: (一)抵押權已經登記的,按照登記的時間先后確定清償順序; (二)抵押權已經登記的先于未登記的受償; (三)抵押權未登記的,按照債權比例清償。 其他可以登記的擔保物權,清償順序參照適用前款規定。
  • 抵押權生效的規定都包括哪些呢

    馮清琴律師

    北京天用律師事務所

    馮清琴

    抵押權生效的規定都包括哪些呢

    內容:在現實生活中,許多人認為抵押權的生效時間是將抵押物交給債權人生效。而辦理抵押權登記的,抵押權具有對抗第三人的法律效力。同時還有先于未登記的抵押權受償的權利。浮動抵押權的生效《物權法》第189條規定,企業、個體工商戶、農業生產經營者以現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押,應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權自抵押合同生效時設立,未經登記,不得對抗善意第三人。浮動抵押權不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人。為了切實保障自己債權的實現,浮動抵押權人應首選抵押登記。那么抵押權生效的規定都包括哪些呢。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    馮清琴律師
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  • 孔孟廷律師

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    擅長:婚姻家庭、房產糾紛

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  • 抵押合同的具有哪些法律效力!

    李楠楠律師

    北京市元甲律師事務所

    李楠楠

    抵押合同的具有哪些法律效力!

    內容:登記這種物權公示手段作為抵押合同的生效要件,也體現了法律對第三人的保護力度和法律的價值取向。《合同法》第44條依法成立的合同,自成立時生效;法律、行政法規規定應當辦理批準、登記手續生效時,依照其規定。依上述法律規定,法定抵押合同應自辦理抵押登記之日起生效。因為根據《擔保法》的規定,抵押合同未登記還沒有生效,當然也不能依合同要求對方履行義務。抵押合同生效,在抵押人與抵押權人之間發生了設定了抵押權的權利義務,屬合同法調整的范疇。所以,在抵押權未能設定時,不能否定有效成立的抵押合同的效力。那么抵押合同的具有哪些法律效力!。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 崔玉君律師

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    擅長:債權債務、合同糾紛、民間借貸

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  • 如何確定土地抵押合同的效力以及生效時間

    張蕓律師

    北京市元甲律師事務所

    張蕓

    如何確定土地抵押合同的效力以及生效時間

    內容:根據《擔保法》的有關規定,土地抵押權的效力有以下幾種情況:1、土地抵押權具有排他的效力和追及效力2、土地抵押權的從屬效力抵押權必須隨同債權轉移,且必須辦理轉讓登記。如何確定抵押合同的生效時間依據不同性質的物設定的抵押權,有必須經登記后才能生效和自雙方簽字后生效兩種抵押合同。以其他財產設立抵押權的,抵押合同自簽訂之日起生效;但未辦理登記的,不得對抗第三人。那么如何確定土地抵押合同的效力以及生效時間。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 林艷英律師

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    擅長:婚姻家庭、房產糾紛、合同糾紛

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  • 不動產抵押生效的條件和時間有哪些

    張嘉娛律師

    北京天用律師事務所

    張嘉娛

    不動產抵押生效的條件和時間有哪些

    內容:不動產抵押合同屬于設立不動產物權的合同,因此,即使負有履行抵押登記義務的抵押合同義務人未辦理物權登記也不影響抵押合同的效力。不動產抵押權的設立應當辦理抵押登記抵押合同是抵押權設立的原因,抵押權設立是合同當事人履行抵押合同的結果,因此僅有抵押合同并不必然導致抵押權的設立。《物權法》第一百八十七條規定,不動產抵押權的設立應當辦理抵押登記。《擔保法》第41條規定當事人以本法第42條規定的財產抵押的,應當辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效。《擔保法》第42條包括無地上定著物的土地使用權抵押、城市房地產或者鄉(鎮)、村企業的廠房等建筑物抵押。那么不動產抵押生效的條件和時間有哪些。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 陳宗瓊律師

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