而新的勞動合同法承認了“事實勞動關系”，企業主會不會借此鉆法律的空子，不與勞動者簽訂合同？昨日，本報“時政會客廳”邀請相關專家與主管部門人士對此展開探討。對于簽訂書面的勞動合同，草案只是說“應當”。可以說，草案承認了“灰色地帶”。簽訂合同應作為 核心問題解決 潘先兵：事實勞動關系首次納入立法，雖說事實勞動關系有了法律依據，但這是一把“雙刃劍”，因為，它可能導致企業利用該條款規避與職工簽訂勞動合同的義務。金先生說，總不能讓“老賴”這樣便宜，應有招治住這樣的人。關于“事實勞動關系”是把雙刃劍？的法律問題，大律網小編為大家整理了合同糾紛律師相關的法律知識，希望能幫助大家。

特邀嘉賓

廖建：省勞動和社會保障廳勞動法研究資深人士

朱天武：福州市勞動保障監察支隊干部

方維忠：省法學會勞動法專業委員會常務副主任

潘先兵：福建群力律師事務所律師

主持人：阿凡

話題背景

近日對外公布的《勞動合同法》（草案）規定，沒有書面勞動合同，但勞動者可憑借事實勞動關系維護自己的合法權益。這一規定是不是勞動者維權的利器？而新的勞動合同法承認了“事實勞動關系”，企業主會不會借此鉆法律的空子，不與勞動者簽訂合同？

昨日，本報“時政會客廳”邀請相關專家與主管部門人士對此展開探討。專家面對面地展開觀點的交鋒，他們所涉及的話題，還包括草案能否讓惡意欠薪者受到有效懲罰，計件工資方式如何規范等。

【問題一】

工資條都拿不到

憑啥維權？

品茗聊案：陳某近日向本報投訴，他原在福州某建筑公司打工，今年2月24日在安裝模板時摔傷，企業為其墊支了3萬元醫療費，后來不愿承擔工傷賠償責任。于是陳某向勞動部門投訴。

不過，勞動部門在調查時發現，陳某與建筑公司并未簽訂勞動合同，自己又提供不了打工的工資條、考勤卡等能證明雙方存在勞動關系的證據，維權陷入困境。

草案剛性

遠不如舊法

方維忠：勞動法已規定，用人單位與勞動者建立勞動關系，應訂立勞動合同。用人單位違反本法規定的條件，解除勞動合同或故意拖延不訂立勞動合同的，由勞動行政部門責令改正。

既然有此規定，草案不需再作規定。草案還承認了事實勞動關系這個概念，也就是說，沒有訂立書面勞動合同，只要能舉證雙方有這樣的關系，就可作為維權的證據。

廖建：恰恰就是證據，這一紙難求，沒有書面合同，你拿什么跟人打官司。對于簽訂書面的勞動合同，草案只是說“應當”。在這一條上，草案的剛性，遠不如已實施多年的勞動法了。

如果草案不作剛性的規定，還會給執法者帶來麻煩。勞動法強調，用工要訂立書面勞動合同，否則要受到處罰；但草案卻從法律上承認了無需書面合同的事實勞動關系。今后執法過程中，企業主會解釋，勞動合同法承認事實勞動關系，那么不簽訂書面勞動合同的行為就不該受到處罰。可以說，草案承認了“灰色地帶”。

簽訂合同應作為

核心問題解決

潘先兵：事實勞動關系首次納入立法，雖說事實勞動關系有了法律依據，但這是一把“雙刃劍”，因為，它可能導致企業利用該條款規避與職工簽訂勞動合同的義務。草案應明確規定，不簽訂勞動合同要受到什么樣的處罰。

朱天武：現實中，特別是建筑行業中，到勞動監察支隊投訴用工企業侵害其合法權益的農民工，能夠提供勞動合同的，不到一成，這給確認勞動關系帶來很大的困難，這些人也提供不了證據，以證明勞動關系的存在，其合法權益而得不到保護。因此，草案應把簽訂勞動 合同作為核心問題來解決。

目前，勞動部門對不與勞動者簽訂勞動合同企業的處罰措施，主要是責令整改，但對不整改的企業，卻基本沒有強制性手段令其整改。因此，建議這次勞動合同立法加入不簽訂勞動合同的處罰條款，作為專門的法律，對勞動合同的簽訂沒有剛性規定，是最大的不足地方。

【問題二】

對付惡意欠薪

能否用刑法？

品茗聊案：金先生等人在福州某工地打工，前些年，包工頭千方百計拖欠工資，到現在還要不回。金先生說，總不能讓“老賴”這樣便宜，應有招治住這樣的人。

解決惡意欠薪

應增合同詐騙罪

方維忠：草案處理惡意欠薪問題，仍是沿用原來規定的內容。處理惡意欠薪問題，應加大惡意欠薪的違法成本。惡意欠薪事實上侵犯了勞動者的生存權，與合同詐騙的性質也相類似。因此，草案應增加合同詐騙罪或侵占財產罪來解決惡意欠薪問題，這樣力度就大了。

朱天武：如何界定惡意欠薪或無故拖欠工資，存在調查取證難的問題。一般而言，界定惡意欠薪要具備如下條件：確實欠薪；有支付能力，但不愿支付。

但是，后面一個條件調查取證很難，因為一些企業會通過轉移或隱藏財產來規避該規定。而且企業的銀行賬戶也不好查明，不少企業是基本賬戶沒有錢，而經常賬戶卻有錢，而企業提供的賬戶都是基本賬戶，所以還要加大對財務制度的管理。

設立保障金

先付欠薪再追償

廖建：不能期待一部勞動合同法就能解決所有問題，希望以后“工資法”能夠解決該問題。

潘先兵：要建立欠薪保障基金制度，當出現工資無法獲得或短期內無法獲得時由保障金支付，然后再向欠薪者追償。

【問題三】

計件工資

在盤剝工人？

品茗聊案：福州鼓山附近某制鞋企業的小李向本報反映，工廠所定的工作定額太高，大多員工不加班加點，根本完不成任務；如果每天只干8小時，每個星期干５天，每個月拿到的工資，連福州市區最低工資（470元）都達不到。

計件定額

7成員工要能完成

廖建：取消計件工資，不太現實，畢竟它是考核工作量的重要依據。目前，關鍵是如何對這種行為加以規范，眾所周知，不少企業通過計件工資制度盤剝職工。

方維忠：草案對計件工資還是有所規定，比如：用人單位應依法建立和完善勞動定額管理等方面的規章制度，用人單位的規章制度，直接涉及勞動者切身利益的，應當經工會、職工大會或職工代表大會討論通過，或通過平等協商作出規定。

朱天武：企業制定的計件定額，應當是70%以上的企業員工在8小時工作日內能完成的，而不是多數人都不能完成的定額。 [page]

勞動定額

不能由企業定

廖建：職工在企業有多大的發言權？這種標準能由職工說了算？

員工參與率不高的企業規章，自然是對企業主有利的，企業主故意將定額制定得很高，不就可以得到更多的好處。

所以說，勞動定額不能由企業來定，但標準都由勞動部門來定，也是不太現實的，因為每個地方都有幾百個工種，而每個工種又有好幾道工序，工作量太大了。

不過，不能說工作量大，政府就可撒手不管。政府可以針對主要的工種，制定定額標準，有做總比不去做好。