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網絡共同犯罪存在認定難題 應對犯罪還需完善立法

王學瑞律師2022.01.17246人閱讀
導讀:

網絡環境對共同犯罪的沖擊有目共睹,當前集中表現為網絡預備行為、網絡片面共同正犯、網絡片面教唆犯、網絡片面幫助犯(網絡中立幫助行為)都具有可罰性,應對網絡共同犯罪的法治突圍從發生機理上看,互聯網的技術性與虛擬性徹底摧毀了傳統物理社會環境下共同犯罪意思聯絡與共同犯罪行為實施的面貌,逼迫司法部門通過適當擴大解釋的方式緩和立法與理論的薄弱,當前,在認定網絡共同犯罪的具體責任人時面臨一些困難,比較典型的是中立的技術幫助行為是否構成(片面)幫助犯、網絡預備行為是否構成獨立的實質預備犯等。

網絡共同犯罪存在認定難題網絡共同犯罪的認定難題主要表現在以下幾個方面一是共同犯罪故意認定難。二是共同犯罪行為認定難。目前,網絡空間的虛擬性使得網絡共同犯罪行為或實行行為具有顯著的分工的隨機性、參與的聚眾性以及網絡技術的犯罪手段化。三是共同犯罪的責任認定難。網絡共同犯罪對傳統理論與立法提出挑戰。這一切都使得因應網絡共同犯罪問題的路徑充滿了大量的新鮮元素,也為完善共同犯罪立法與理論構筑了基礎。在此情況下,為了協調刑法總則與分則的一致性,客觀回應網絡共同犯罪的新特征與新情況,建議對刑法第25條作出相應的調整。關于網絡共同犯罪存在認定難題的法律問題,大律網小編為大家整理了刑事辯護律師相關的法律知識,希望能幫助大家。

切換,并同時對現實物理社會形態產生了強烈的沖擊效應。

簡言之,現實物理社會的主體是客觀存在的自然人或法人實體,具有固定的時空存在區域和行為軌跡的可追索性,這決定現實社會的行為具有現實性而非虛擬性,同時決定共同行為具有可認知和可捕捉的社會聯絡性與共同意志性。但是,在網絡空間,虛擬性是最大的場域特征,并以虛擬與隱匿的技術作為支撐,不斷吞噬和顛覆傳統現實物理社會關于可視性、可知性和可追索性等基本認識與觀念,使得網絡危害行為發生了許多變化。這在共同犯罪問題上體現得尤為明顯。

網絡共同犯罪存在認定難題

網絡共同犯罪的認定難題主要表現在以下幾個方面

一是共同犯罪故意認定難。虛擬性使得共同犯罪的意思聯絡具有模糊性、隱秘性、不確定性、變動性與多樣性,導致意思聯絡的具體性、明確性、相互性問題呈現出弱化趨勢。如認識內容不充分的意思聯絡、網絡片面共犯的片面意思聯絡、網絡聚眾犯的單向意思聯絡、承繼共犯的后發意思聯絡等突出情形相繼出現,打破了傳統共同犯罪故意有關意思聯絡的共識及其存在的物理基礎。

二是共同犯罪行為認定難。目前,網絡空間的虛擬性使得網絡共同犯罪行為或實行行為具有顯著的分工的隨機性、參與的聚眾性以及網絡技術的犯罪手段化。實行行為變得更加簡單和隱秘,組織行為可能實質上呈現為幫助行為,教唆行為與幫助行為的界限變得模糊,幫助行為呈現出實質上具有實行行為效果的正犯化趨勢等現象。

三是共同犯罪的責任認定難。當前,在認定網絡共同犯罪的具體責任人時面臨一些困難,比較典型的是中立的技術幫助行為是否構成(片面)幫助犯、網絡預備行為是否構成獨立的實質預備犯等。

互聯網時代充滿了顛覆與挑戰,日漸捉襟見肘的傳統共同犯罪立法及其理論僅僅是這場遭遇戰的一個微小縮影。網絡共同犯罪對傳統理論與立法提出挑戰。

應對網絡共同犯罪的法治突圍

從發生機理上看,互聯網的技術性與虛擬性徹底摧毀了傳統物理社會環境下共同犯罪意思聯絡與共同犯罪行為實施的面貌,逼迫司法部門通過適當擴大解釋的方式緩和立法與理論的薄弱。當前,共犯的正犯化路徑已經在理論界獲得廣泛的認可,并在立法層面取得了突破性進展,同時也催生出片面共犯、預備行為實行化以及中立幫助行為的處罰化等應對路徑。這一切都使得因應網絡共同犯罪問題的路徑充滿了大量的新鮮元素,也為完善共同犯罪立法與理論構筑了基礎。

首先,刑法總則第二章第三節共同犯罪應當增加有關網絡共同犯罪的提示性規定。網絡環境對共同犯罪的沖擊有目共睹,當前集中表現為網絡預備行為、網絡片面共同正犯、網絡片面教唆犯、網絡片面幫助犯(網絡中立幫助行為)都具有可罰性。而且,刑法修正案(九)增加的第287條之一和第287條之二分別對網絡預備行為以及網絡片面幫助犯的刑罰作出規定。

在此情況下,為了協調刑法總則與分則的一致性,客觀回應網絡共同犯罪的新特征與新情況,建議對刑法第25條作出相應的調整。理由主要為

其一,第25條屬于共同犯罪概念、處罰依據以及成立條件等的規定,第26條至第29條屬于對主犯、從犯、脅從犯、教唆犯的規定,前者更宜整體上接納并規定網絡共同犯罪的一些新問題。

其二,雖然網絡共同犯罪對傳統共同犯罪理論和立法產生了一系列的沖擊,但仍處于形成過程,尤其是理論準備尚不充分,立法修改的討論尚不夠成熟,修改的整體方案也未成型。所以,作為過渡時期的調整,可以先從整體上對傳統網絡犯罪的規定作出補充性調整,而不宜徹底顛覆傳統理論和立法規定。

其三,在方案上,可以對第25條作出增加一個第三款的修改網絡空間下的共同犯罪,本法有特殊規定的,依照特殊規定處理。這樣修改源于兩個方面原因,一方面,網絡共同犯罪和傳統共同犯罪存在共性,所以,暫時無需重新單列一個新的條文,可以在第25條的基礎上進行微調性修改,確保總則和分則的協調,同時發揮總則規定對分則規定的指導作用。另一方面,網絡共同犯罪是新生事物,修改應當遵循循序漸進的原則,尤其是應當充分回應刑法修正案(九)的特殊規定,同時也為新出現的不確定情況留下必要的緩沖余地。

其次,刑法修正案(九)增加了第287條之一,對網絡預備行為作出了獨立處罰的規定。在立法體例上,屬于通過分則增加獨立預備犯的情形。盡管刑法第22條規定的預備犯普遍處罰原則可以為增設第287條之一提供必要的理論基礎,不過,普遍處罰預備犯的立法模式與國外通行的例外處罰理念不符。易言之,盡管增設第287條之一具有必要性和正當性,但是,第22條規定的普遍處罰原則使得預備犯的處罰范圍可能過大或過于模糊,使得對網絡預備行為進行必要與合理的擴張處罰時無法徹底擺脫合法性的包袱。為此,應當對第22條作出修改。總體思路為取消第22條規定的普遍處罰原則,轉而在總則中增加預備犯的處罰,本法有規定的,依照本法的規定處理的提示性規定,用于指導分則的獨立預備犯的處罰問題,并從一般意義上排除對普通故意犯罪預備形態的普遍處罰格局。在此基礎上,可以根據實際需要,適度增設其他的獨立預備犯,以確保處罰的前置化和預防的早期化。

(作者為華南理工大學法學院講師)

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2015年8月29日頒布的刑法修正案(九)第29條規定,在刑法第287條后增加二條,作為第287條之一、第287條之二。第287條之一為利用信息網絡實施下列行為之一,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金(一)設立用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動的網站、通訊群組的(二)發布有關制作或者銷售毒品、槍支、淫穢物品等違禁物品、管制物品或者其他違法犯罪信息的(三)為實施詐騙等違法犯罪活動發布信息的。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照第一款的規定處罰。有前兩款行為,同時構成其他犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。第287條之二為明知他人利用信息網絡實施犯罪,為其犯罪提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲、通訊傳輸等技術支持,或者提供廣告推廣、支付結算等幫助,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照第一款的規定處罰。有前兩款行為,同時構成其他犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。

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  • 在起訴書中認定共同犯罪時,應當將二人以上共同故意犯罪的犯罪經過和犯罪事實寫清楚;在共同犯罪中組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯;起次要或者輔助作用的為從犯。法律依據:《中華人民共和國刑法》第二十五條 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同過失犯罪,不以共同犯罪論處;應當負刑事責任的,按照他們所犯的罪分別處罰。 第二十六條 組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。 三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織,是犯罪集團。 對組織、領導犯罪集團的首要分子,按照集團所犯的全部罪行處罰。 對于第三款規定以外的主犯,應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。 第二十七條 在共同犯罪中起次要或者輔助作用的,是從犯。 對于從犯,應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。
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    共同犯罪的非典型形態及其認定

    內容:只有把其片面幫助行為與實行犯的犯罪行為結合根據共同犯罪的規定才能使片面共犯受到應有的刑罰制裁,只有把其片面幫助行為與實行犯的犯罪行為結合根據共同犯罪的規定才能使片面共犯受到應有的刑罰制裁,筆者認為這是對典型的共同犯罪的認定要求而實踐中還存在很多不典型的共同犯罪形態如片面共犯、繼承的共犯、共犯錯誤等從實踐和理論上加以研究是非常必要的,筆者認為這是對典型的共同犯罪的認定要求而實踐中還存在很多不典型的共同犯罪形態如片面共犯、繼承的共犯、共犯錯誤等從實踐和理論上加以研究是非常必要的。

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  • 共同犯罪中有多名主犯的,應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。共同犯罪中的主犯包括兩種人:一種是組織、領導犯罪集團進行犯罪的犯罪分子;另一種是其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。法律依據:《刑法》第二十五條 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同過失犯罪,不以共同犯罪論處;應當負刑事責任的,按照他們所犯的罪分別處罰。 第二十六條 組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。 三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織,是犯罪集團。 對組織、領導犯罪集團的首要分子,按照集團所犯的全部罪行處罰。 對于第三款規定以外的主犯,應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
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    趙金保

    解讀網絡共同犯罪含義

    內容:因此在行為人不明知對方是限制刑事能力責任人或無刑事責任能力人的情形下與其共同實施網絡侵害行為行為人構成成立間接正犯還是成立共同犯罪不無疑問,因此在行為人不明知對方是限制刑事能力責任人或無刑事責任能力人的情形下與其共同實施網絡侵害行為行為人構成成立間接正犯還是成立共同犯罪不無疑問,因此就廣義的網絡共同犯罪來看并不能顯著地反映網絡犯罪的特性如數個行為人共同針對計算機網絡硬件所實施的盜竊、破壞行為均未與傳統共同犯罪之形態認定有顯著不同。

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  • 應這樣認定共同犯罪中的主、從犯:組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯;在共同犯罪中起次要或者輔助作用的,可以認定為從犯。法律依據:《刑法》第二十六條 組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。 三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織,是犯罪集團。 對組織、領導犯罪集團的首要分子,按照集團所犯的全部罪行處罰。 對于第三款規定以外的主犯,應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。 第二十七條 在共同犯罪中起次要或者輔助作用的,是從犯。 對于從犯,應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。
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    內容:□過失共同犯罪也是共同犯罪的形態之一是指過失的共同犯罪共同過失犯罪是過失的同時或先后犯罪屬于單獨犯罪的形態。因此對兩者的處罰原則也應涇渭分明對過失共同犯罪適用共同處罰的原則對共同過失犯罪適用分別處罰的原則。對于過失共同犯罪成立與否的問題理論上多持否定意見認為共同犯罪只有在共同犯罪故意的基礎上才能成立共同過失的犯罪不是共同犯罪。而在實際中過失共同犯罪是存在的并對此探討如下過失共同犯罪存在與否的爭議我國刑法第二十五條第一款規定共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。進而從立法上否定了過失共同犯罪的存在。

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    內容:但僅僅據此規定往往是不能準確認定共同犯罪的認定公共犯罪必須同時滿足以下條件1、存在共同的犯罪故意。例如兩人以上共同過失犯罪的就不能構成共同犯罪應按照各自所犯罪行分別定罪處罰。因為在共同犯罪中從犯所起的作用和其行為的社會危害性比主犯小因此從犯承擔的刑事責任應當比主犯輕而這也是和罪刑法定的原則相適應的。

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    內容:如果主犯有其他從輕、減輕的量刑情節存在其宣告刑可能與從犯一樣甚至更輕。例如主犯與從犯共同盜竊之后主犯又單獨連續實施了多次盜竊的從犯應比照的是主犯與其實施共同盜竊應受的刑罰。如果從犯所參與的是重罪如參與入戶搶劫主犯判處了十年以上徒刑從犯就不能免除處罰而只能比照主犯從輕或者減輕處罰。對共同犯罪中的脅從犯的認定及量刑參照此意見。

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    陳宗瓊

    共同犯罪、立功的認定與減輕處罰

    內容:一、如何掌握共同犯罪的認定與處罰問題一主從犯的成立范圍無論是在簡單共同犯罪中即各共犯人均參與實行具體犯罪構成要件之行為的犯罪如在共同搶劫犯罪中有人實施暴力行為有人實施劫財行為這就是簡單共同犯罪的適例還是在復雜共同犯罪中即各共犯人之間存在組織、教唆、實行、幫助等分工的犯罪一般應當根據各共犯人在犯意形成和實行共同犯罪中所起作用的大小區分出主從犯以便準確界定各共犯人所應承擔的刑事責任,一般應注意以下問題1.在一起共同犯罪案件中有些共犯人的主從地位明顯另有些實行犯的主犯作用并不突出對于后者應依刑法謙抑原則的精神認定為起次要作用的實行犯以從犯論處。

    陳宗瓊律師
    2022.01.17159人收看
  • 段建國律師

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    擅長:債權債務、刑事辯護、建設工程、民間借貸

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  • 共同犯罪金額認定

    翁玉素律師

    北京市元甲律師事務所

    翁玉素

    共同犯罪金額認定

    內容:二根據刑法第26條第、款對主犯處罰的規定對主犯犯罪金額的確定不能推導出對從犯、脅從犯犯罪金額的確認。對從犯、脅從犯來說其犯罪行為侵害的客體及危害結果與主犯一致犯罪金額也與主犯是一致的。對于一般共同犯罪中的主犯參與組織、指揮的主犯犯罪數額的認定應對其參與組織、指揮的共同犯罪總額負責。

    翁玉素律師
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  • 王學瑞律師

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  • 如何認定受賄罪的共同犯罪

    李孟陽律師

    北京市元甲律師事務所

    李孟陽

    如何認定受賄罪的共同犯罪

    內容:熊選國以下簡稱熊根據刑法規定受賄罪屬于國家工作人員的職務犯罪非國家工作人員不能單獨構成受賄罪。因此立法的演變不表明刑法取消了內外勾結的受賄罪共犯。苗無疑是否成立受賄罪的共犯應依照共同犯罪的一般理論去判斷即決斷于雙方有無共同受賄的故意和行為。但由于受賄罪構成要件的復雜性實踐中處理身份犯和非身份犯構成共同受賄犯罪的案件時認定共同故意和共同行為有一定難度。苗理論上說國家工作人員與非國家工作人員共同受賄的現象可以區分為兩種情形一是與國家工作人員有財產共有關系的人成立受賄罪的共犯二是與國家工作人員沒有財產共有關系的人成立受賄罪的共犯。

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  • 龍珊律師

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  • 共同犯罪、立功的認定與減輕處罰的適用

    黃東潔律師

    北京市元甲律師事務所

    黃東潔

    共同犯罪、立功的認定與減輕處罰的適用

    內容:一、如何掌握共同犯罪的認定與處罰問題一主從犯的成立范圍無論是在簡單共同犯罪中即各共犯人均參與實行具體犯罪構成要件之行為的犯罪如在共同搶劫犯罪中有人實施暴力行為有人實施劫財行為這就是簡單共同犯罪的適例還是在復雜共同犯罪中即各共犯人之間存在組織、教唆、實行、幫助等分工的犯罪一般應當根據各共犯人在犯意形成和實行共同犯罪中所起作用的大小區分出主從犯以便準確界定各共犯人所應承擔的刑事責任,3.對于后來抓獲的共犯人盡管查明系共同犯罪的主犯若先行判決的共犯人沒有區分主從犯的也可不予認定主犯以利先行生效判決的穩定性。

    黃東潔律師
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  • 黃東潔律師

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  • 作為共同犯罪的輪奸是否存在中止情形?

    郭銘芝律師

    北京天用律師事務所

    郭銘芝

    作為共同犯罪的輪奸是否存在中止情形?

    內容:故此本文沿著強奸mdash輪奸mdash共同犯罪mdash行為拆分mdash中止情節的鏈條選擇強奸行為不可替代、輪奸共犯行為可以拆分的差異性、特殊性為主軸圍繞參與輪奸共犯個體放棄實施奸淫行為卻仍被追究輪奸刑責的合理性、正當性等現實難題解析輪奸系屬共同犯罪理論例外情形和適用分別處罰機制進而構建輪奸共犯個體行為停止型強奸犯罪中止認定的依據弘揚司法公正與理性,故此本文沿著強奸mdash輪奸mdash共同犯罪mdash行為拆分mdash中止情節的鏈條選擇強奸行為不可替代、輪奸共犯行為可以拆分的差異性、特殊性為主軸圍繞參與輪奸共犯個體放棄實施奸淫行為卻仍被追究輪奸刑責的合理性、正當性等現實難題解析輪奸系屬共同犯罪理論例外情形和適用分別處罰機制進而構建輪奸共犯個體行為停止型強奸犯罪中止認定的依據弘揚司法公正與理性。

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  • 崔玉君律師

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    擅長:債權債務、合同糾紛、民間借貸

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