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工程的承包是怎么回事？法律對此是否有規(guī)定？
馮清琴律師2021.11.02144人閱讀
導(dǎo)讀：
工程的承包是怎么回事？法律對此是否有規(guī)定？
工程承包合同可分為總承包、分項(xiàng)承包、分包、轉(zhuǎn)包、勞務(wù)承包和設(shè)計(jì)-施工合同等方式。工程承包主要有三種類型：基礎(chǔ)設(shè)施和土木工程。如水利、水壩、運(yùn)河工程;公路和鐵路建設(shè);地下建筑工程(管道、導(dǎo)井和地下道);橋梁、港口和岸上建筑(碼頭、棧橋、疏浚防波堤);飛機(jī)場、導(dǎo)彈工程;供水排水工程;動(dòng)力工程;仿歷史或名勝古典建筑工程等。以資源為基礎(chǔ)的工程。如石油開發(fā)、煉油廠、礦山、煉鋼廠、化工廠、化肥廠等。制造業(yè)工程。如造紙廠、紡織廠、機(jī)器廠等。
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一般工程承包法律法規(guī)
法妞問答律師解答：
《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》及《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法》、《建筑工程設(shè)計(jì)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》、《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》、《工程建設(shè)項(xiàng)目自行招標(biāo)試行辦法》、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程招標(biāo)投標(biāo)哦管理辦法》、《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》等六部規(guī)章和規(guī)范文件。
調(diào)整我國建設(shè)領(lǐng)域的兩部基本大法對我國工程建設(shè)中有“兩個(gè)總包”的明文規(guī)定，從而在立法上確立了“兩個(gè)總包”的法律制度。分別是《建筑法》第24條規(guī)定：“提倡對建筑工程實(shí)行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購一并發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購的一項(xiàng)或者多項(xiàng)發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位;但是，不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包單位。”《合同法》第272條規(guī)定：“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人。”
此外，無資質(zhì)分包是違法的，但是在建筑行業(yè)里卻并不少見。主要原因是，把工程分包給無資質(zhì)的比分包給有資質(zhì)的利潤更大。所謂借用資質(zhì)，就是沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級不符合建設(shè)工程資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)或者個(gè)人，以有資質(zhì)或者資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)與承包工程相符的施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程施工合同，是違法分包。合同簽訂后，名義上的工程承包人并不實(shí)際組織施工，而是在收取一定數(shù)量管理費(fèi)的前提下，將承攬的工程交由無資質(zhì)或者資質(zhì)等級低的企業(yè)或者個(gè)人完成。借用資質(zhì)承攬工程的常見情形包括：掛靠、聯(lián)營、內(nèi)部假承包、將包工頭聘為承包人的項(xiàng)目經(jīng)理等。我國《建筑法》第二十六條第二款規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。”
法妞結(jié)語：借資質(zhì)的風(fēng)險(xiǎn)是非常大的，需要對建設(shè)工程的安全質(zhì)量承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。對建設(shè)工程的對外債務(wù)承擔(dān)法律責(zé)任。因勞動(dòng)、工傷爭議損害經(jīng)濟(jì)利益和社會(huì)形象。管理費(fèi)可能被沒收。可能面臨行政罰，甚至被降低資質(zhì)等級或吊銷資質(zhì)證書。如果發(fā)生重大質(zhì)量安全事故，掛靠人當(dāng)然難逃刑事制裁，但被掛靠企業(yè)資質(zhì)可能被降低甚至被吊銷，這對被掛靠企業(yè)來說就是滅頂之災(zāi)。
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