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工程施產生糾紛的索賠指南

陳明月律師2021.10.26212人閱讀
導讀:

工程施產生糾紛的索賠指南

工程施產生糾紛的索賠指南

1、要及時發現索賠機會

一個有經驗的承包商,在投標報價時就應考慮將來可能要發生索賠的問題,要仔細研究招標文件中的合同條款和規范,仔細查勘施工現場,探索可能索賠的機會,在報價時要考慮索賠的需要。在進行單價分析時,應列入生產效率,把工程成本與投入資源的效率結合起來。這樣,在施工過程中論證索賠原因時,可引用效率降低來論證索賠的根據。在索賠談判中,如果沒有生產效率降低的資料,則很難說服監理工程師和業主,索賠無取勝可能。反而可能被認為,生產效率的降低是承包商施工組織不好,沒達到投標時的效率,應采取措施提高效率,趕工期。要論證效率降低,承包商應做好施工記錄,記錄好每天使用的設備工時、材料和人工數量、完成的工程及施工中遇到的問題。

2、簽商好合同協議

在商簽合同過程中,承包商應對明顯把重大風險轉嫁給承包商的合同條件提出修改的要求,對其達成修改的協議以“談判紀要”形式寫出,作為該合同條件的有效組成部分。特別要對業主開脫責任的條款要注意。如:合同中不列索賠條款;拖期付款無時限,無利息; 沒有調價公式; 業主認為對某部分工程不夠滿意,即有權決定扣減工程款;業主對不可預見的工程施工條件不承擔責任等等。如果這些問題在簽訂合同協議時不談判清楚,承包商就很難有索賠機會。

3、對口頭變更指令要得到確認

監理工程師常常樂于口頭指令變更,如果承包商不對監理工程師的口頭指令予以書面確認,就進行變更工程的施工,以后,有的監理工程師矢口否認,拒絕承包商的索賠要求,使承包商有口難言。

4、及時發出"索賠通知書"

一般合同規定,索賠事件發生后的一定時間內,承包商必須發出“索賠通知書” ,過期無效。

5、索賠事件論證要充足

承包合同通常規定,承包商在發出“索賠通知書”后,每隔一定時間 應報送一次證據資料,在索賠事件結束后的28 天內報送總結性的索賠計算及索賠論證,提交索賠報告。索賠報告一定要令人信服,經得起推敲。

索賠的成功很大程度上取決于承包商對索賠作出的解釋和強有力的證據材料。因此,承包商在正式提出索賠報告前的資料準備工作是極為重要的,就要求承包商注意記錄和積累保存以下資料,并可隨時從中索取與索賠事件有關的證據資料。主要有關 施工日志、 來往文件、 氣象資料、 備忘錄、 會議記要、 工程照片、 工程聲像資料、 工程進度計劃、 工程核算資料、 工程圖紙、 招投標文件。這些資料必須詳細完整,只有具備高水平的文檔管理信息系統,才能為索賠提供有利的證據。

6、索賠計算方法和款額要適當

索賠計算時采用“附加成本法”容易被對方接受,因為這種方法只計算索賠事件引起的計劃外的附加開支,計價項目具體,使經濟索賠能較快得解決。另外索賠計價不能過高,要價過高容易讓對方發生反感,使索賠報告束之高閣,長期得不到解決。還有可能讓業主準備周密的反索賠計劃,以高額的反索賠對付高額的索賠,使索賠工作更加復雜化。

7、力爭單項索賠避免一攬子索賠

單項索賠事項簡單,容易解決,而且能及時得到支付。一攬子索賠,問題復雜、金額大、不易解決,往往工程結束后還得不到付款。

8、堅持采用“清理帳目法”

承包商往往只注意接受業主按對某項索賠的當月結算索賠款,而忽略了該項索賠款的余額部分。沒有以文字的形式保留自己今后獲得余額部分的權利,等于同意并承認了業主對該項索賠的付款,以后對余額在無權追索。因為在索賠支付過程中,承包商和監理工程師對確定新單價和工程量方面經常存在不同意見。按合同規定,工程師有決定單價的權利,如果承包商認為工程師的決定不合理,而堅持自己的要求時,可同

意接受工程師決定的“臨時單價”,或“臨時價格”付款,先拿到一部分索賠款,對其余不足部分,則書面通知工程師和業主,作為索賠款的余額,保留自己的索賠權利,否則,將失去將來要求付款的權利。

9、力爭友好解決,防止對立情緒

索賠爭端是難免的,如果遇到爭端不能理智協商討論問題,使一些本來可以解決的問題懸而未決。承包商尤其要頭腦冷靜,防止對立情緒,力爭友好解決索賠爭端。

另外,索賠一般都在談到桌上最終解決,索賠談判是雙方面對面的交易,是索賠能否取得成功的關鍵,一切索賠的計劃和策略都是在談判桌上得到體現和接受檢驗的。因此,在談判之前要做好充分準備,對談判可能出現的問題要做好分析,如怎樣保持談判的友好和諧氣氛,估價對方在談判過程中會提出什么問題,采取什么樣的行動,我方應采取什么措施爭取有利的時機等等。因為索賠談判是承包商要求業主承認自己的索賠,承包商處于不利的地位,如果談判一開始就氣氛緊張,情緒對立,有可能導致業主拒絕談判,使談判曠日持久,這是最不利索賠問題

解決的。談判應從業主關心的議題入手,從業主感興趣的問題開始談,使談判氣氛保持友好和諧是很重要的。

其次,談判過程中要講事實、重證據,既要據理力爭,堅持原則,又要適當讓步,機動靈活。所謂索賠的“藝術”,往往在談判桌上能夠得到充分的體現,所以,選擇和組織好精明強干,有豐富索賠知識的、

有經驗的談判班子就顯得極為重要。

總之,工程索賠是一門設及面廣,融技術、經濟、法律為一體的邊緣學科,它不僅是一門科學,又是一門藝術。要想獲得好的索賠成果,必須要有強有力的、穩定的索賠班子,正確的索賠戰略和機動靈活的索賠技巧,這也是取得索賠成功的關鍵。現在,施工索賠是利用經濟杠桿進行項目管理的有效手段,對承包商、業主和監理工程師來說、對處理索賠問題水平的高低,反映了他們對項目管理水平的高低。索賠隨著建筑市場的建立和發展,將成為項目管理中越來越重要的問題。

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  • 建設工程施工合同分包及轉包糾紛產生的原因

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    北京市元甲律師事務所

    劉曉紅

    建設工程施工合同分包及轉包糾紛產生的原因

    內容:1、因資質問題產生的糾紛建設施工企業應具備的條件:《建筑法》、《建筑企業資質管理規定2、因履約范圍不清產生的糾紛3、因轉包產生的糾紛。那么建設工程施工合同分包及轉包糾紛產生的原因。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 處理施工單位的工程索賠糾紛,需要做好以下事情:1、要及時發現索賠機會;2、簽商好合同協議;3、對口頭變更指令要得到確認;4、及時發出索賠通知書;5、索賠事件論證要充足;6、索賠計算方法和款額要適當。法律依據:《民法典》第八百零三條發包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的,承包人可以順延工程日期,并有權請求賠償停工、窩工等損失。第一百八十八條向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為三年。法律另有規定的,依照其規定。訴訟時效期間自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。法律另有規定的,依照其規定。但是,自權利受到損害之日起超過二十年的,人民法院不予保護,有特殊情況的,人民法院可以根據權利人的申請決定延長。
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    李維律師

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    李維

    關于建筑工程施工合同糾紛案件的信息

    內容:當事人就同一建設工程訂立的數份建設工程施工合同均無效,但建設工程質量合格,一方當事人請求參照實際履行的合同關于工程價款的約定折價補償承包人的,人民法院應予支持,建設工程合同當事人在制定建設工程施工合同及發生糾紛時應注意以下幾個問題:第一、基于建設工程施工合同糾紛不再適用專屬管轄的規定,建設工程施工合同當事人可在合同訂立時約定發生爭議時由人民法院管轄或由某一仲裁委員會處理,合同當事人如果選擇訴訟作為解決爭議方式,還可以進一步約定在合同履行地、合同簽訂地、標的物所在地、原告住所地、被告住所地人民法院管轄。

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    建設工程施工合同糾紛的訴訟時效的簡單介紹

    內容:訴訟時效期間自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算,訴訟時效期間自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算,訴訟時效期間自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算,訴訟時效期間自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算,建設工程合同合同訴訟時效是多久建設工程施工合同糾紛的訴訟時效是三年,訴訟時效期間自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。

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  • 包含工程施工合同糾紛管轄地的詞條

    王熙律師

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    王熙

    包含工程施工合同糾紛管轄地的詞條

    內容:《中華人民共和國民事訴訟法》第三十三條 下列案件,由本條規定的人民法院專屬管轄: (一)因不動產糾紛提起的訴訟,由不動產所在地人民法院管轄,《中華人民共和國民事訴訟法》第三十三條 因不動產糾紛提起的訴訟,由不動產所在地人民法院管轄,根據《 民事訴訟法 》第二十三條的規定,因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地 人民法院管轄,《中華人民共和國民事訴訟法》第二十三條因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

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  • 建設工程施工合同糾紛司法解釋的簡單介紹

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    建設工程施工合同糾紛司法解釋的簡單介紹

    內容:2.承包人請求解除合同的條件發包人具有下列情形之一,致使承包人無法施工,且在催告的合理期限內仍未履行相應義務,承包人請求解除建設工程施工合同的,應予支持:(1)未按約定支付工程價款的,(2)《解釋》中關于合同解除的相關規定根據《解釋》第10條規定:1)建設工程施工合同解除后,已經完成的建設工程質量合格的,發包人應當按照約定支付相應的工程價款,法學基本理論的評述與典型案例的剖析相結合,案例指導,實用性強,《建設工程合同糾紛(第2版)》常見的處理辦法:(1)解除合同的條件問題(2)建設工程質量不符合約定情況下責任承擔問題其中《建設工程合同糾紛(第2版)》解除合同的條件問題的具體內容如下:在合同履行過程中,由于一些條件的出現會導致合同當事人解除合同,《解釋》中對于解除合同的條件及其法律后果作出了進一步的規定。

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  • 北京建設工程施工合同糾紛的簡單介紹

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    楊一凡

    北京建設工程施工合同糾紛的簡單介紹

    內容:一個工程往往只涉及一個建設工程施工合同糾紛的案件,但是可能會存在多個分包人(或實際施工人)與施工總承包人之間的建設工程分包合同糾紛案件,如施工總承包人與幕墻工程分包人之間、施工總承包人與勞務分包人之間、勞務分包人與班組負責人(實為某一部分勞務的包工頭)之間的糾紛等,建設工程分包合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛1什么是建設工程分包合同建設工程分包合同糾紛系發生于建設工程施工合同下的不同承包人之間,如 施工總承包人與地基基礎分包人之間、施工總承包人與勞務分包人之間、違法分包人與其手下名為班組實為勞務分包的包工頭之間等,且不以合同效力來做區分。

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  • 建設工程施工勞務合同糾紛管轄權的簡單介紹

    翁玉素律師

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    翁玉素

    建設工程施工勞務合同糾紛管轄權的簡單介紹

    內容:雙方當事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞務合同糾紛仲裁委員會申請仲裁的,由勞動合同履行地的勞務合同糾紛仲裁委員會管轄,勞務合同糾紛案件由用人單位所在地或者勞動合同履行地的基層人民法院管轄,勞務合同糾紛由 勞動合同 履行地或者用人單位所在地的勞務合同糾紛仲裁委員會管轄,勞務合同履行地不明確的,由用人單位所在地的基層人民法院管轄,2、對于仲裁的結果,勞務合同糾紛(勞動爭議)雙方的當事人,任何一方都可以向法院提起訴訟。

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  • 龍珊律師

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  • 包含建設工程施工合同糾紛疑難問題的詞條

    李楠楠律師

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    李楠楠

    包含建設工程施工合同糾紛疑難問題的詞條

    內容:建設工程施工合同糾紛中常見的法律問題有哪些較為常見的有以下情況:1、因轉包、違法分包合同發生糾紛,實際施工人只起訴承包人索要 工程款 的,應予準許,原則上不將發包人列為案件當事人,建設工程合同當事人在制定建設工程施工合同及發生糾紛時應注意以下幾個問題:第一、基于建設工程施工合同糾紛不再適用專屬管轄的規定,建設工程施工合同當事人可在合同訂立時約定發生爭議時由人民法院管轄或由某一仲裁委員會處理,合同當事人如果選擇訴訟作為解決爭議方式,還可以進一步約定在合同履行地、合同簽訂地、標的物所在地、原告住所地、被告住所地人民法院管轄。

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    建設工程施工合同糾紛適用的簡單介紹

    內容:第八條 有下列情形之一,承包人請求發包人返還工程質量保證金的,人民法院應予支持:(一)當事人約定的工程質量保證金返還期限屆滿,最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)第一條 招標人和中標人另行簽訂的建設工程施工合同約定的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款等實質性內容,與中標合同不一致,一方當事人請求按照中標合同確定權利義務的,人民法院應予支持,(三)因發包人原因建設工程未按約定期限進行竣工驗收的,自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后起當事人約定的工程質量保證金返還期限屆滿。

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    包含建設工程施工合同糾紛仲裁的詞條

    內容:若當事人協商不成的,可以申請第三方居中調解,或根據仲裁約定、仲裁協議申請仲裁,仍然無法解決糾紛的,當事人可以直接向法院起訴,仲裁是指發生合同爭議的雙方當事人,根據爭議發生前或發生后達成的仲裁協議,將糾紛提交仲裁機關進行裁決并解決糾紛的方式,第二百七十一條涉外經濟貿易、運輸和海事中發生的糾紛,當事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達成書面仲裁協議,提交中華人民共和國涉外仲裁機構或者其他仲裁機構仲裁的,當事人不得向人民法院起訴。

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    馮清琴律師

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    馮清琴

    案由建設工程施工合同糾紛的簡單介紹

    內容:一個工程往往只涉及一個建設工程施工合同糾紛的案件,但是可能會存在多個分包人(或實際施工人)與施工總承包人之間的建設工程分包合同糾紛案件,如施工總承包人與幕墻工程分包人之間、施工總承包人與勞務分包人之間、勞務分包人與班組負責人(實為某一部分勞務的包工頭)之間的糾紛等,建設工程分包合同中,分包人與總承包人往往就工程建設存在較強的附屬性,如施工進度按照總承包人的要求進行,分部分項驗收報請承包人后由承包人向監理人或發包人提起申請等,雙方之間的建設工程分包合同與發包人、承包人之間的施工總承包合同在價款支付、工期要求、質量、安全等方面具有連貫性、一致性,典型的如價款、工期、違約金的&ldquo。

    馮清琴律師
    2023.03.01509人收看
  • 李廣榮律師

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    擅長:交通事故、合同糾紛

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  • 關于建設工程施工合同糾紛的管轄權的信息

    李廣榮律師

    北京市元甲律師事務所

    李廣榮

    關于建設工程施工合同糾紛的管轄權的信息

    內容:如何確定建設工程合同糾紛管轄根據《民事訴訟法》第二十三條的規定,因合同糾紛提起的訴訟,由被告所在地或合同履行地人民法院管轄,《中華人民共和國民事訴訟法》第三十四條合同或者其他財產權益糾紛的當事人可以書面協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯系的地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定,《中華人民共和國民事訴訟法》第三十三條下列案件,由本條規定的人民法院專屬管轄: (一)因不動產糾紛提起的訴訟,由不動產所在地人民法院管轄。

    李廣榮律師
    2023.03.03657人收看
  • 孔孟廷律師

    主任律師
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    擅長:婚姻家庭、房產糾紛

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陳明月律師

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