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后讓與擔保是否有效以及讓與擔保實行

陳明月律師2022.02.09127人閱讀
導讀:

擔保合同效力的認定主要是從主合同是否成立有效、擔保合同的主體、客體和內容是否合法妥當等幾信方面予以考察,首先,擔保合同是從合同,即依附于主合同的存在而存在。其次,擔保合同的主體不合格導致擔保合同無效。第三是擔保合同的客體若是違背國家法律、政策、公序良俗或有害社會利益也應認定為無效。擔保合同被確認無效后,其民事責任的承擔應依據當事人各方的過錯程序予以確定,如債務人、擔保人、債權人都有過錯的,應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。那么后讓與擔保是否有效以及讓與擔保實行。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

擔保合同效力的認定主要是從主合同是否成立有效、擔保合同的主體、客體和內容是否合法妥當等幾信方面予以考察,首先,擔保合同是從合同,即依附于主合同的存在而存在。其次,擔保合同的主體不合格導致擔保合同無效。第三是擔保合同的客體若是違背國家法律、政策、公序良俗或有害社會利益也應認定為無效。擔保合同被確認無效后,其民事責任的承擔應依據當事人各方的過錯程序予以確定,如債務人、擔保人、債權人都有過錯的,應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。關于后讓與擔保是否有效以及讓與擔保實行的法律問題,大律網小編為大家整理了債權債務律師相關的法律知識,希望能幫助大家。

后讓與擔保這一概念,首先要知道的不是法律上的專業術語,而是實際運用中出現的這個概念,所以有必要在這方面有一定的認識和理解。

擔保合同效力的認定主要是從主合同是否成立有效、擔保合同的主體、客體和內容是否合法妥當等幾信方面予以考察,首先,擔保合同是從合同,即依附于主合同的存在而存在。

當主合同無效時,擔保合同作為主合同的從合同自然也無效。若當事人在擔保合同中另有約定(比如約定為不得撤銷的擔保),則按當事人約定的內容來處理。

其次,擔保合同的主體不合格導致擔保合同無效。如無行為能力人或限制行為能力人獨自擔保合同應認定為無效;國家禁止為保證人的單位,違背國家法律規定,訂立,做為保證人都應認定為無效。

第三是擔保合同的客體若是違背國家法律、政策、公序良俗或有害社會利益也應認定為無效。

擔保合同被確認無效后,其民事責任的承擔應依據當事人各方的過錯程序予以確定,如債務人、擔保人、債權人都有過錯的,應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。

讓與擔保的特征

(1)法律構成不同

從法律構成來講,讓與擔保系權利本身移轉之構成,而典型擔保系限制物權的設定之構成。換言之,傳統典型擔保屬于一種限制物權,不移轉擔保物的整體權利,特別是所有權;而讓與擔保是將擔保物的整體權利讓受給債權人,意味著擔保人對擔保物所有權的喪失(起碼是觀念上的)。

(2)公示與否不同

典型擔保一般以公示為必要,而讓與擔保不以公示為必要,以雙方當事人的約定即可。因此,典型擔保具有排他性的物上之代位權,而讓與擔保是介于債權與物權之間的一種權利,若登記了,就具有物權效力,可以對抗第三人;若沒有登記,就只具有債權效力。

事實上,讓與擔保是用債權的外觀包裹著物權的內容,而典型擔保則是以債的形式設立的一種限制物權。

(3)實行方式不同

典型擔保是一種變價權,嚴格禁止當事人在合同條款中約定直接流質擔保物,即禁止有流質條款;而讓與擔保不受此種限制,既可采取變價方式,也可采取流質方式。

2、讓與擔保是一種約定擔保

依擔保物權發生的原因,可將其區分為法定擔保和約定擔保。法定擔保是依法律規定而當然發生,如留置權、優先權和法定抵押權;約定擔保是依當事人約定而發生,如一般抵押權和質權。讓與擔保是一種約定擔保,它的設立系基于當事人的約定。

法定擔保具有維護債權平等之作用,其從屬性特別強烈;而約定擔保具有融通資金之作用,其從屬性有逐漸減弱之勢,故法律對這兩種擔保的發生原因和所具作用在設計安排上有所不同,在具體處理方法亦有所不同。

3、讓與擔保是由判例法確立的一種擔保方式

讓與擔保是判例法確認的產物,世界各國均無成文法規定。這是因為讓與擔保是一種變態擔保、不規則擔保,故傳統民法對其此種具有信托性質的擔保制度多未設明文,并曾質疑其適法性,后終肯定其存在的價值,經由判例學說發展為一種擔保方式。而其它物權擔保方式都由成文法加以規定,有的規定于民法典中,有的則在特別法中加以規定。

讓與擔保實行

當債務履行期限屆滿,債務人仍不能清償債務時,擔保權人即可實行讓與擔保權,以取擔保物本身或其交換價值用以實現債權。讓與擔保的實行方式,原則上應由當事人在合同中自行約定,其在實踐中主要有三種:

一是變價清算受償方式。即擔保權人將擔保物予以變賣,從變賣價金中優先受償債權,并將受償完畢后的余額返還給擔保設定人;

二是估價清算歸屬方式。即由擔保權人將標的物予以公正估價,估價后的擔保物直接歸屬于擔保權人,清償后若有余額,則返還給擔保設定人;

三是估價流質歸屬方式。即由擔保權人將標的物予以公正估價,估價后的標的物直接歸屬于擔保權人,除構成暴利行為外,無論擔保物的價值大于或小于債權,擔保權人均不得再向設定人主張權利,對超出余額部分也不負返還義務。

此可解釋為以擔保物的價值為限度的物之有限責任。在上述實行方式中,第一、第二種實行方式為學說和判例所主張方式,第三種實行方式因在實踐中可能出現債權人利用債務人經濟處于窘迫境地時圖謀暴利,因而受到一些學者的質疑和批評,認為應當禁止適用;但也有學者認為可以采取法律行為無效或撤銷制度來加以規制,無須禁止適用,應充分尊重當事人的自由選擇。

當事人對實行方式未予約定或約定不明確時,一般應解釋采取變價清算受償方式,因為此種實行方式,對當事人之間的權利義務比較明確,較符合讓與擔保實現擔保債權受償之經濟目的。

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  • 1、未登記的房產抵押擔保合同有效。當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同,除法律另有規定或者合同另有約定外,自合同成立時生效;未辦理物權登記的,不影響合同效力。登記是針對特權的變動而采取的一種公示方法,是否登記并不影響合同的效力。2、抵押權未生效。設立抵押權,當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。抵押合同為要式合同,該合同并未直接產生抵押權這一擔保物權,而是必須與登記結合,才能設立抵押權,如房地產抵押應當到有關主管部門辦理抵押登記,只有這樣抵押權才有效。但未辦理登記并不影響抵押合同的效力。《中華人民共和國民法典》第二百一十五條 當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同,除法律另有規定或者當事人另有約定外,自合同成立時生效;未辦理物權登記的,不影響合同效力。第四百條 設立抵押權,當事人應當采用書面形式訂立抵押合同。抵押合同一般包括下列條款:(一)被擔保債權的種類和數額;(二)債務人履行債務的期限;(三)抵押財產的名稱、數量等情況;(四)擔保的范圍。第四百零二條 以本法第三百九十五條第一款第一項至第三項規定的財產或者第五項規定的正在建造的建筑物抵押的,應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。
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  • 無效,合伙企業為他人擔保,必須經全體合伙人同意。《中華人民共和國合伙企業法》 第三十一條 除合伙協議另有約定外,合伙企業的下列事項應當經全體合伙人一致同意:(一)改變合伙企業的名稱;(二)改變合伙企業的經營范圍、主要經營場所的地點;(三)處分合伙企業的不動產;(四)轉讓或者處分合伙企業的知識產權和其他財產權利;(五)以合伙企業名義為他人提供擔保;(六)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員。
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    陳宗瓊

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    不起訴擔保人的承諾是否有效

    內容:不起訴擔保人的承諾是否有效如果通過協議承諾協議內容沒有違反法律法規的雙方簽名。通常是要求以書面訂立的合同其承諾也必須采取書面形式。民法典第四百七十九條承諾的定義承諾是受要約人同意要約的意思表示。第四百八十條承諾的方式承諾應當以通知的方式作出但是根據交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。

    崔玉君律師
    2022.02.221065人收看
  • 張蕓律師

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    擅長:婚姻家庭

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  • 借款主合同無效的擔保無效,法律另有規定的除外。在擔保合同被確認無效后,債務人、保證人、債權人有過錯的,應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。法律依據:《民法典》第三百八十八條 設立擔保物權,應當依照本法和其他法律的規定訂立擔保合同。擔保合同包括抵押合同、質押合同和其他具有擔保功能的合同。擔保合同是主債權債務合同的從合同。主債權債務合同無效的,擔保合同無效,但是法律另有規定的除外。 擔保合同被確認無效后,債務人、擔保人、債權人有過錯的,應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。 第六百八十二條 保證合同是主債權債務合同的從合同。主債權債務合同無效的,保證合同無效,但是法律另有規定的除外。 保證合同被確認無效后,債務人、保證人、債權人有過錯的,應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。
  • 主債務履行期限延長抵押擔保繼續是否有效

    李楠楠律師

    北京市元甲律師事務所

    李楠楠

    主債務履行期限延長抵押擔保繼續是否有效

    內容:債務關系中,雙方將約定履行債務的期限,不免會出現債務不能按時償還的情況,在這種情況下,延長主債務的履行期是非常常見的。那么主債務履行期限延長抵押擔保繼續是否有效呢?債權人與債務人對主合同履行期限作了變動,未經保證人書面同意的,保證期間為原合同約定的或者法律規定的期間,債權人與債務人協議變動主合同內容但未實際履行的,保證人仍應當承擔保證責任。債權人應在該訴訟時效完成后的兩年內行使擔保物權,否則人民法院不予支持。如從延長后的履行期限屆滿后開始計算訴訟時效,擔保物權的存續期間亦向后順延,則有可能加大擔保人的風險責任,這種風險責任是擔保人不應承擔的。那么主債務履行期限延長抵押擔保繼續是否有效。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    李楠楠律師
    2022.02.09672人收看
  • 任冰峰律師

    主任律師
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    擅長:建設工程、房產糾紛、債權債務、合同糾紛

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  • 債權轉讓時抵押擔保是否有效呢

    吳夢云律師

    北京天用律師事務所

    吳夢云

    債權轉讓時抵押擔保是否有效呢

    內容:事實上,在債權中債務人利用債務將自己的部分債務轉讓給有能力承擔債務的人,但須征得他人同意,對此債權轉讓時抵押擔保是否有效呢?一般情況下,債權轉讓的,擔保依然有效。保證期間,債權人依法將主債權轉讓給第三人的,保證債權同時轉讓,保證人在原保證擔保的范圍內對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的,保證人不再承擔保證責任。未經通知,該轉讓對債務人不發生效力。轉讓通知應送達對方當事人。那么債權轉讓時抵押擔保是否有效呢。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    吳夢云律師
    2022.02.09506人收看
  • 許瑞林律師

    主任律師
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    擅長:交通事故

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  • 詐騙犯罪保證合同是可能會導致合同無效,因為詐騙是屬于當事人在不真實,意思表示之下所做出的合同,所以主合同無效,擔保合同無效。擔保合同是以擔保主合同債權為目的的,如果主合同債權因主合同無效而不存在,則擔保合同也就失去了擔保的對象,因而擔保合同應隨主合同無效而無效。《中華人民共和國民法典》第一百四十八條一方以欺詐手段,使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為,受欺詐方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。
  • 擔保人不知情的擔保是否有效以及免除保證責任的情形有哪些

    陳明月律師

    北京市元甲律師事務所

    陳明月

    擔保人不知情的擔保是否有效以及免除保證責任的情形有哪些

    內容:為了督促債權人行使權利,在沒有約定保證期間的情況下,主債務履行期屆滿之日起經過六個月,債權人都沒有要求擔保人還款的,那么擔保人就不需要再承擔保證責任。在連帶責任保證的情況下,保證期間屆滿,債權人未要求保證人承擔保證責任的,保證人免除保證責任。那么擔保人不知情的擔保是否有效以及免除保證責任的情形有哪些。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    陳明月律師
    2022.02.09331人收看
  • 楊一凡律師

    主任律師
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    擅長:債權債務、合同糾紛、建設工程

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  • 詐騙犯罪保證合同是可能會導致合同無效,因為詐騙是屬于當事人在不真實,意思表示之下所做出的合同,所以主合同無效,擔保合同無效。擔保合同是以擔保主合同債權為目的的,如果主合同債權因主合同無效而不存在,則擔保合同也就失去了擔保的對象,因而擔保合同應隨主合同無效而無效。《中華人民共和國民法典》第一百四十八條 一方以欺詐手段,使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為,受欺詐方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。
  • 擔保人夫妻一方簽字合同是否有效

    林艷英律師

    北京市元甲律師事務所

    林艷英

    擔保人夫妻一方簽字合同是否有效

    內容:擔保人夫妻一方簽字合同是否有效如果第三人不知情有效。最高人民法院關于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋二第二十四條債權人就婚姻關系存續期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規定情形的除外。夫妻一方與第三人串通虛構債務第三人主張權利的人民法院不予支持。這里的按照約定履行債務或者承擔責任稱為保證債務也有人稱保證責任。

    林艷英律師
    2022.02.22519人收看
  • 李維律師

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    擅長:物業費糾紛、供暖費用糾紛

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  • 未成年人抵押擔保簽訂合同是否有效

    龍珊律師

    北京市元甲律師事務所

    龍珊

    未成年人抵押擔保簽訂合同是否有效

    內容:未成年人抵押擔保房屋簽訂合同是否有效一主體適格主體適格即當事人適格是指抵押合同的當事人必須符合法律要求在主體資格上不存在瑕疵。抵押合同是抵押人與抵押權人通過意思表示設定抵押權以擔保債權實現的合同抵押合同中的意思表示就是抵押當事人通過合同表達的意欲發生抵押權設定效果的意思。抵押人與抵押權人簽訂抵押合同應當表現自己內心的真實意愿并本著平等自愿、誠實信用的原則確定雙方的權利和義務不允許一方將自己的意志強加于對方使其違背自己的真實意志而簽訂抵押合同。

    龍珊律師
    2022.02.22132人收看
  • 黃東潔律師

    主任律師
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    擅長:婚姻家庭、房產糾紛

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陳明月律師

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