賀先生故意傷害案件辯護(hù)意見尊敬的審判長、審判員：

市天域事務(wù)所接受賀先生的委托，指派我擔(dān)任其辯護(hù)人，接受委托后，辯護(hù)人通過查閱案件材料，會(huì)見被告人，對(duì)本案有了準(zhǔn)確的認(rèn)識(shí)，首先對(duì)受害人的傷害表示歉意。現(xiàn)依據(jù)事實(shí)和法律，發(fā)表如下辯護(hù)意見，敬請(qǐng)審判長和合議庭在評(píng)判本案時(shí)慎重考慮：

一、認(rèn)定賀先生的主觀故意證據(jù)不足。我們都知道構(gòu)成犯罪的要件有：犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面，如果缺乏犯罪主觀方面，即使發(fā)生了危害后果，也不能成立犯罪，本案就是這種情況。

1、查閱《刑事偵查案卷》（一下稱案卷）全部證據(jù)材料，沒有有效證據(jù)證明賀先生有傷害陳先生的主觀故意。第3頁對(duì)何德仁第1次詢問，只是證明受害人陳先生先動(dòng)手打賀先生，賀先生反抗并還擊。

2、受害人陳先生第1次筆錄《案卷》第8頁，賀先生請(qǐng)求陳先生開車讓路，陳說：“‘你開不過去，我?guī)湍汩_。’他（被告人）下車就對(duì)著我的眉角打了一拳，將我打到在地。”這個(gè)陳述事實(shí)顯然不能成立。試想一個(gè)說想幫助你的人，你會(huì)出重拳將他打到嗎？除非是精神病人，而賀先生是受過高等教育的人，現(xiàn)任公司工程師，應(yīng)該是正常人。雙方發(fā)生毆打是事實(shí)，但會(huì)有個(gè)逐漸由發(fā)生口角到出手的過程。陳先生當(dāng)時(shí)喝過酒，雙方開始只是發(fā)生口角，小區(qū)保安來勸解時(shí)，還想打保安（見《案卷》第23頁）。可見當(dāng)時(shí)先生情緒激動(dòng)，有暴力傾向，因此，被告人供述的真實(shí)性較強(qiáng)。如果不是受害人先動(dòng)手打被告人，被告人不會(huì)主動(dòng)出手打擊受害人。證人阿英系陳先生的妻子，與本案有利害關(guān)系，其證言不足以采信。

3、《案卷》第5頁，2011年4月30日對(duì)賀先生第2次筆錄存在威脅、引誘方法收集證據(jù)的情況，不能作為指控犯罪和定案的根據(jù)。在本案發(fā)生6個(gè)月后，2011年4月30日辦案警察重新對(duì)被告人做筆錄，當(dāng)被告人提出筆錄內(nèi)容與口供有出入要求更改，并拒絕簽名時(shí)，警察有引誘、威脅的情況：“簽不簽名都可以的，這只是個(gè)程序，你不簽名，我就建議加重處罰你。”被告人迫于壓力，只有簽名，包括4月30日之后的筆錄，為此，被告人做了錄音及筆錄。根據(jù)《中華人民共和國》第43條、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第265條、最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國刑事訴訟法》若干問題的解釋第61條規(guī)定，該證據(jù)不能作為指控犯罪和定案的根據(jù)。

二、本案賀先生的行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)，并且防衛(wèi)行為沒有超過必要的限度。正當(dāng)防衛(wèi)是賦予公民反抗非法侵害行為權(quán)利。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第20條規(guī)定：“為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的正當(dāng)防衛(wèi)行為，不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。”這既是刑法正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定。賀先生的行為符合正當(dāng)防衛(wèi)的條件：

1、有不法侵害行為的正在發(fā)生。僅因停車問題發(fā)生口角，對(duì)方即出手打人，對(duì)賀先生顯然是不法侵害行為正在進(jìn)行；

2、賀先生的防衛(wèi)行為針對(duì)不法侵害人陳先生本人實(shí)行；

3、賀先生的防衛(wèi)行為是為了本人的人身免受正在進(jìn)行的不法侵害。陳先生一拳打在賀先生鼻梁上，賀先生出于本能反應(yīng)，當(dāng)場(chǎng)阻擋并予以還擊，賀先生防衛(wèi)行為的目的并非要故意傷害陳先生，而是要阻止陳先生的進(jìn)一步打擊；

4、賀先生的防衛(wèi)未明顯超過必要限度造成重大損害。防衛(wèi)行為不能明顯超過必要限度且造成重大損害，是正當(dāng)防衛(wèi)的限度條件。是否明顯超過必要限度并造成重大損害，是區(qū)分防衛(wèi)的合法與非法、正當(dāng)與過當(dāng)?shù)囊粋€(gè)標(biāo)志。

正當(dāng)防衛(wèi)的限度條件，是指正當(dāng)防衛(wèi)不能明顯超過必要限度且對(duì)不法侵害人造成重大損害。我國刑法第20條第2款的規(guī)定，并非說，防衛(wèi)行為造成的損害必須等于對(duì)方的侵害造成的損害。防衛(wèi)行為只要為制止不法侵害行為所必需，并且根據(jù)不法侵害發(fā)生的環(huán)境、防衛(wèi)人與不法侵害人的力量對(duì)比等客觀因素判斷，防衛(wèi)行為的性質(zhì)、手段、強(qiáng)度及造成的損害沒有明顯超過不法侵害的性質(zhì)、手段、強(qiáng)度及可能造成的損害，或者雖然防衛(wèi)行為的性質(zhì)、手段、強(qiáng)度及造成的損害明顯超過不法侵害，但實(shí)際造成的損害并不算重大的，均屬正當(dāng)防衛(wèi)的范圍，而不能認(rèn)為防衛(wèi)過當(dāng)。

什么是明顯超過必要限度？本人認(rèn)為可以把傷害后果按輕重做個(gè)排序：——輕傷——重傷——死亡，除了法定的無過當(dāng)防衛(wèi)外，如果對(duì)方傷害造成防衛(wèi)人輕微傷，防衛(wèi)人的防衛(wèi)行為給對(duì)方造成重傷，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為明顯超過必要限度；如果防衛(wèi)行為造成相鄰級(jí)別的傷害即輕傷，就不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為防衛(wèi)過當(dāng)。本案被告人如果當(dāng)時(shí)不做防衛(wèi)，可能會(huì)遭到對(duì)方更為嚴(yán)重的傷害，因此，被告人的防衛(wèi)行為是必要的；雙方當(dāng)時(shí)都沒有拿兇器，可以說力量相當(dāng)；被告人被打成輕微傷，受害人被打成輕傷，可以說是傷情相當(dāng)。賀的防衛(wèi)行為沒有明顯超過必要限度，沒有造成對(duì)方重大損害。

三，及時(shí)、正確適用正當(dāng)防衛(wèi)，有利于教育公民及時(shí)保護(hù)自身權(quán)利同違法犯罪行為做斗爭(zhēng)，否則只會(huì)助長社會(huì)邪惡勢(shì)力。10月22日晚8點(diǎn)多，市寶安區(qū)發(fā)生了一宗入室強(qiáng)奸事件，聯(lián)防隊(duì)員楊喜利闖進(jìn)受害者家中，對(duì)女主人進(jìn)行了長時(shí)間的打罵和強(qiáng)奸。而她的丈夫躲在幾米外，不敢做聲，聽到妻子反抗也不敢哭出聲來，之后才悄悄報(bào)警。該慘劇的發(fā)生，受害人的丈夫本可以采取無過當(dāng)防衛(wèi)行為，我們暫且排除其他因素，但他不知道正當(dāng)防衛(wèi)，因?yàn)樗⒉磺宄沃^正當(dāng)防衛(wèi)，現(xiàn)實(shí)中判決正當(dāng)防衛(wèi)的案例可以說是鳳毛麟角，希望能引起我們司法機(jī)關(guān)的思考。如果我們的司法機(jī)關(guān)不能及時(shí)、正確地適用正當(dāng)防衛(wèi)，這種慘劇還會(huì)更多地發(fā)生。正像“小悅悅”事件一樣，一再發(fā)生，這和我們的司法機(jī)關(guān)裁判導(dǎo)向有一定關(guān)系。強(qiáng)者再強(qiáng)，不逾底線，強(qiáng)又怎樣；弱者再弱，足以自保，弱又何妨？應(yīng)該是我國法律追求的強(qiáng)弱秩序。綜上所述，賀先生的行為應(yīng)當(dāng)屬于正當(dāng)防衛(wèi)行為，不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。我們現(xiàn)在是有法可依，還要有法必依，我們不能讓刑法的這一條款變成休眠條款，讓司法審判為上海的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，創(chuàng)造更好地法治環(huán)境。上述意見請(qǐng)合議庭在合議本案時(shí)給予考慮。

辯護(hù)人：李玉珠

上海市天域律師事務(wù)所

2011年11月16日

附：

《中華人民共和國刑事訴訟法》

第四十三條審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實(shí)犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)。必須保證一切與案件有關(guān)或者了解案情的公民，有客觀地充分地提供證據(jù)的條件，除特殊情況外，并且可以吸收他們協(xié)助調(diào)查。

《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》

第二百六十五條嚴(yán)禁以非法的方法收集證據(jù)。以刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法收集的犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言，不能作為指控犯罪的根據(jù)。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國刑事訴訟法》若干問題的解釋第六十一條嚴(yán)禁以非法的方法收集證據(jù)。凡經(jīng)查證確實(shí)屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的根據(jù)。

本案最終人民法院判決：對(duì)被告人免于刑事處罰，被告人未上訴，一審判決生效。

辦案思路及心得

強(qiáng)者再強(qiáng)，不逾底線，強(qiáng)又怎樣；弱者再弱，足以自保，弱又何妨？應(yīng)該是我國法律追求的強(qiáng)弱秩序。綜上所述，賀先生的行為應(yīng)當(dāng)屬于正當(dāng)防衛(wèi)行為，不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。我們現(xiàn)在是有法可依，還要有法必依，我們不能讓刑法的這一條款變成休眠條款，讓司法審判為上海的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，創(chuàng)造更好地法治環(huán)境。上述意見請(qǐng)合議庭在合議本案時(shí)給予考慮。

裁判結(jié)果

本案最終人民法院判決：對(duì)被告人免于刑事處罰，被告人未上訴，一審判決生效。