6月25日，申請人來到被申請人處，辦理完畢招工手續(xù)，被申請人為申請人發(fā)放了勞保用品，為申請人辦理為期一年的人身意外傷害保險。上述事實及證據(jù)無可爭辯的證明，申請人為被申請人提供了勞動，雙方形成事實勞動關(guān)系。被申請人關(guān)于雙方?jīng)]有簽定書面勞動合同，不受法律保護的說法不能成立。勞動法規(guī)定，用人單位單方面提前解除勞動合同的，應(yīng)當提前30天以書面形式通知勞動者。但是，縱觀本案，被申請人單方解雇勞動者，并不符合勞動法規(guī)定的法定情形。關(guān)于勞動爭議案件代理詞怎么寫的法律問題，大律網(wǎng)小編為大家整理了合同糾紛律師相關(guān)的法律知識，希望能幫助大家。

仲裁庭：

我受仲裁申請人翟XX委托，作為其委托代理人，參與仲裁活動，通過細致的分析案情，結(jié)合今天的仲裁活動，發(fā)表代理意見如下：

一、申請人與被申請人就工作時間，工資報酬，工作時間，勞動合同期限等勞動事項達成口頭約定，應(yīng)受法律保護。

2007年6月份，申請人到被申請人工廠工作，雙方就勞動事項達成口頭約定，月工資2000元，每天工作八小時，勞動合同期限無限制。6月25日，申請人來到被申請人處，辦理完畢招工手續(xù)，被申請人為申請人發(fā)放了勞保用品，為申請人辦理為期一年的人身意外傷害保險。6月25日開始上班，直至8月27日.申請人為被申請人實際提供了勞動，并于2007年9月2日為申請人發(fā)放了工資，有工資條，保險費，勞保用品及押金、碗柜鑰匙，飯卡及押金交付單據(jù)等為證。上述事實及證據(jù)無可爭辯的證明，申請人為被申請人提供了勞動，雙方形成事實勞動關(guān)系。

其次，雙方就勞動事項達成一致，是當事人真實意思的表示，沒有違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，約定有效，受法律保護。被申請人關(guān)于雙方?jīng)]有簽定書面勞動合同，不受法律保護的說法不能成立。首先，勞動法規(guī)定，勞動合同應(yīng)當以書面形式定立，這是用人單位的一項法定義務(wù)，但是，現(xiàn)實生活當中，某些用人單位為了躲避其應(yīng)付的法定義務(wù)，往往拒絕與當事人簽定書面勞動合同，而勞動者處于弱勢地位，為了求職，不得不受制于用人單位，任由用人單位支配，用人單位不與勞動者簽定書面勞動合同，勞動者也不得不被動接受。不與勞動者簽定勞動合同的責任在用人單位而不在勞動者，如果僅僅因沒有簽定書面勞動合同便認定雙方口頭約定無效，因用人單位的過錯卻要無辜的勞動者承擔，這對勞動者是極為不公平的，很可能使雙方業(yè)已存在的事實勞動關(guān)系無法認定，有悖于勞動法的立法宗旨，不利于勞動者合法權(quán)益的保護，不利于建立和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。

當事人雙方就勞動合同期限的約定應(yīng)當有效，雙方為無固定期限合同。首先，申請人曾與被申請人達成約定，勞動合同期限無限制。其次，被申請人為申請人投了長達一年的人身意外傷害保險，以解決申請人在工作當中遭受意外傷害的醫(yī)療費用問題。這說明雙方對勞動合同期限的約定在一年以上，最起碼不少于兩個月，否則被申請人只為申請人辦理為期兩個月的保險就可以了，何以辦理長達一年的保險呢?要知道，兩個月的保險費用要比一年的費用少得多。

二、被申請人無故解雇申請人，屬違法解除勞動合同，應(yīng)為無效。勞動法規(guī)定，用人單位單方面提前解除勞動合同的，應(yīng)當提前30天以書面形式通知勞動者。然而，被申請人并沒有履行這一提前書面告知義務(wù)，便無故單方解除勞動合同，應(yīng)屬違法。其次，勞動法規(guī)定，只有在法定情形下，用人單位方可解除勞動合同。但是，縱觀本案，被申請人單方解雇勞動者，并不符合勞動法規(guī)定的法定情形。況且，時至今日，已過去了3個月，用人單位至今沒有給申請人任何解除勞動合同的書面通知，故用人單位單方解除勞動合同違法。[page]

被申請人辯稱申請人在試用期內(nèi)，可隨時解除勞動合同說法不能成立。其一，雙方?jīng)]有約定試用期，用人單位也沒有任何證據(jù)證明雙方曾約定試用期。其次，退一步說，即使雙方約定了試用期，根據(jù)勞動法第二十五條只有勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的。錄用條件應(yīng)當由用人單位在招工時，事先告知勞動者，但是，代理人注意到，沒有任何證據(jù)表明用人單位事告知了勞動者錄用條件。其次，用人單位在辭退勞動者時連一份其碼的書面通知都沒有，更談不上向勞動者說明了辭退勞動者的真實原因是因為在試用期內(nèi)不符合錄用條件的。再次，被申請人也沒有任何證據(jù)證明申請人不符合其錄用條件。故被申請人關(guān)于勞動者在試用期內(nèi)不符合錄用條件，予以解除勞動合同的的說法不能成立。

被申請人辯稱因申請人支持縱容申請人弟弟與別人打架，而予以解除的說法更不能成立。申請人第第與人打架是事實，但是申請人第第8月27日與人打架，申請人26日便已請假休息。打架時申請人當天根本沒有上班，更未在場，何來的支持縱容?且申請人第第系成年人，有獨立的民事法律責任能力，其打架的后果應(yīng)有本人承擔，作為其兄，不應(yīng)當承擔任何責任，更不能以此為由解除勞動合同。

被申請人辯稱，申請人8月1日至8月5日曠工，因而解除勞動合同的說法與事實嚴重不符。事實上，申請人因外出，未能按時返回，8月3日晚即打電話給工友王金鐘、席治偉、翟紅現(xiàn)，請他們代我向公司請假。(詳見席治偉及翟現(xiàn)偉證言)回來之后，又及時向廠方說明了情況，并再次辦理了補假手續(xù)，得到了公司總工黎明的批準，黎工并且明確說明此事已然了解，不再追究。況且依廠方規(guī)定，曠工一天，扣減平時工資的兩倍，但公司并未扣除本人曠工工資，也未有任何申請人因曠工而處罰的通知決定等，也說明了這一點。此事本已處理了解，申請人在該公司又繼續(xù)上班至8月27日，更說明廠方并未繼續(xù)追究此事。現(xiàn)在，被申請人卻就已解決過的問題，重提舊帳，實在是匪夷所思，令人不能接受。

再者，依勞動法第二十五條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;

(二)嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的;

(三)嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的;

(四)被依法追究刑事責任的。

但是，用人單位并沒有任何證據(jù)證明申請人嚴重違反了被申請人單位的規(guī)章制度，被申請人的所謂規(guī)章制度也沒有向申請人公示，申請人甚至至今都不知道被申請人單位的所謂規(guī)章制度為何物，是何內(nèi)容，又何談違反二字?

綜上，用人單位應(yīng)屬違法單方解除勞動合同，故依勞動法規(guī)定，應(yīng)當依法給予經(jīng)濟補償。根據(jù)勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第五條：由用人單位解除勞動合同的，用人單位應(yīng)根據(jù)勞動者在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給相當于一個月工資的經(jīng)濟補償金，最多不超過十二個月。工作時間不滿一年的按一年的標準發(fā)給經(jīng)濟補償金。這是國家的法律規(guī)定，體現(xiàn)了國家對勞動者的關(guān)懷，是用人單位應(yīng)付的法定義務(wù)。然而，被申請人在解除與申請人的勞動合同時，并沒有向申請人發(fā)放任何經(jīng)濟補償金。依該規(guī)定第十條：用人單位解除勞動合同后，未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)模~發(fā)給經(jīng)濟補償金外，還須按該經(jīng)濟補償金數(shù)額的百分之五十支付額外經(jīng)濟補償金。故被申請人還應(yīng)當向申請人支付額外的經(jīng)濟補償金。[page]

申請人在為被申請人工作期間，無有節(jié)假日，沒有星期天，夜以繼日的工作，每天加班1個小時，累計長達，8月18日至8月27日，日加班時間長達4個小時，累計加班時間長達57個小時。休息日仍不休息，加班達19個休息日。

被申請人關(guān)于申請人平時工作八小時，多余的一個小時為洗手，換衣等工作準備時間的說法不能成立。工作準備僅需很短的時間即可，洗手，換衣服等瑣碎的準備時間三、五分鐘即可，何以需要一個小時?被申請人的說法明顯不成立。

根據(jù)中華人民共各國勞動法第四十四條：有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：

(一)安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬;

(二)休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;

故被申請人還應(yīng)當向申請人支付相應(yīng)的加班費.時至今日，被申請人仍未向申請人支付相應(yīng)的加班費用，根據(jù)勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第三條：用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資的，以及拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的，除在規(guī)定的時間內(nèi)全額支付勞動者工資報酬外，還需加發(fā)相當于工資報酬百分之二十五的經(jīng)濟補償金。故被申請人還應(yīng)當向申請人支付相應(yīng)的經(jīng)濟補償。(詳見計算清單)

綜上，被申請人無故解雇被申請人，且沒有履行事先告知的義務(wù)，應(yīng)屬違法;用人單位單方無正當理由解雇申請人，應(yīng)當給予補償;申請人給被申請人加班，被申請人應(yīng)當依法給付加班工資。

以上意見，呈仲裁庭參考。

委托代理人：