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回扣條款是否有效?回扣犯法嗎
于海明律師2021.12.23500人閱讀
導(dǎo)讀：
《刑法》第385條第2款也規(guī)定：“國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處?；乜凼琴u(mài)方返還買(mǎi)方的一定比例的商品價(jià)款。另外，需要注意的是如果賣(mài)方是從別處拿出物品以給予買(mǎi)方，雖然不構(gòu)成回扣，但它同樣構(gòu)成商業(yè)賄賂，這也是回扣與商業(yè)賄賂的一點(diǎn)區(qū)別。所以其方向性對(duì)于判斷是否為回扣也非常重要。的確，商業(yè)賄賂較為典型的客觀表現(xiàn)形式是賬外暗中給予或收受“回扣”，但這不過(guò)只是商業(yè)賄賂的一種形式。如果在審計(jì)實(shí)踐中，或其他行政執(zhí)法、司法裁判中只針對(duì)回扣來(lái)查處商業(yè)賄賂的，這將遺漏很多的商業(yè)賄賂案件。那么回扣條款是否有效?回扣犯法嗎。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識(shí)，希望能幫助大家。
《刑法》第385條第2款也規(guī)定：“國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處。回扣是賣(mài)方返還買(mǎi)方的一定比例的商品價(jià)款。另外，需要注意的是如果賣(mài)方是從別處拿出物品以給予買(mǎi)方，雖然不構(gòu)成回扣，但它同樣構(gòu)成商業(yè)賄賂，這也是回扣與商業(yè)賄賂的一點(diǎn)區(qū)別。所以其方向性對(duì)于判斷是否為回扣也非常重要。的確，商業(yè)賄賂較為典型的客觀表現(xiàn)形式是賬外暗中給予或收受“回扣”，但這不過(guò)只是商業(yè)賄賂的一種形式。如果在審計(jì)實(shí)踐中，或其他行政執(zhí)法、司法裁判中只針對(duì)回扣來(lái)查處商業(yè)賄賂的，這將遺漏很多的商業(yè)賄賂案件。關(guān)于回扣條款是否有效?回扣犯法嗎的法律問(wèn)題，大律網(wǎng)小編為大家整理了合同糾紛律師相關(guān)的法律知識(shí)，希望能幫助大家。
回扣條款無(wú)效。
《刑法》第163條第2款規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，利用職務(wù)上的便利，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的”，以公司、企業(yè)、單位人員受賄罪論處。
《刑法》第385條第2款也規(guī)定：“國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處。”
按照《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第5條第3款對(duì)賬外暗中的規(guī)定：“賬外暗中是指未在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者行政事業(yè)經(jīng)費(fèi)收支的財(cái)務(wù)賬上按照財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度規(guī)定明確如實(shí)記載，包括不記入財(cái)務(wù)賬、轉(zhuǎn)入其他財(cái)務(wù)賬或者作假賬等。”也可以理解為，賬外是指不入正規(guī)財(cái)務(wù)賬，暗中是指不在合同、發(fā)票中明確表示。
回扣是賣(mài)方返還買(mǎi)方的一定比例的商品價(jià)款。這一屬性可以界定回扣款項(xiàng)的來(lái)源性質(zhì)，即回扣不是賣(mài)方額外從別處拿出物品或金錢(qián)給予買(mǎi)方，回扣款是商品價(jià)款的一部分。另外，需要注意的是如果賣(mài)方是從別處拿出物品以給予買(mǎi)方，雖然不構(gòu)成回扣，但它同樣構(gòu)成商業(yè)賄賂，這也是回扣與商業(yè)賄賂的一點(diǎn)區(qū)別。
回扣是賣(mài)方退給買(mǎi)方單位或者個(gè)人的，它決定了回扣的方向，是賣(mài)方退給買(mǎi)方，方向固定，不包括買(mǎi)方給賣(mài)方。同樣，需要注意的是如果買(mǎi)方為購(gòu)得某種緊俏商品，以給付實(shí)物、金錢(qián)為誘餌，在賬外暗中給予賣(mài)方一部分款項(xiàng)，這也是種商業(yè)賄賂行為，但仍不是回扣，只是商業(yè)賄賂的典型形式。所以其方向性對(duì)于判斷是否為回扣也非常重要。
回扣僅是商業(yè)賄賂的一種表現(xiàn)方式
由于很多人片面理解了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》的規(guī)定，時(shí)常能聽(tīng)到商業(yè)賄賂就等同于回扣的聲音，這種觀點(diǎn)需要加以更正。的確，商業(yè)賄賂較為典型的客觀表現(xiàn)形式是賬外暗中給予或收受“回扣”，但這不過(guò)只是商業(yè)賄賂的一種形式。商業(yè)賄賂還包括其他類(lèi)型的賄賂方式，如直接送以財(cái)物、其他利益來(lái)購(gòu)買(mǎi)或銷(xiāo)售商品；如買(mǎi)方為購(gòu)得緊俏商品而給予賣(mài)方的金錢(qián)、財(cái)物等等。如果在審計(jì)實(shí)踐中，或其他行政執(zhí)法、司法裁判中只針對(duì)回扣來(lái)查處商業(yè)賄賂的，這將遺漏很多的商業(yè)賄賂案件。
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