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建設工程掛靠與轉包是怎樣

黃東潔律師2021.11.29297人閱讀
導讀:

建設工程掛靠與轉包是怎樣

建設工程掛靠和轉包在現在工程中很常見,但大部分人對掛靠和裝包并不清楚,總是搞不清,那么,建設工程掛靠與轉包是怎樣的呢?我相信你一定會對此產生濃厚的興趣。今天大律網的小編就帶你詳細了解有關于此的問題。下面,請看詳細介紹。

1、轉包是指承包人在承包工程后,又將其承包的工程建設任務轉讓給第三人,轉讓人退出現場承包關系,受讓人成為承包合同的另一方當事人的行為。

2、掛靠,即所謂企業掛靠經營,就建筑業而言,是指一個施工企業允許他人在一定期間內使用自己企業名義對外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業為被掛靠企業,相應的使用被掛靠企業名義從事經營活動的企業或個人(個體工商戶和其他有經營行為的自然人)為掛靠人。最高人民法院在制訂《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》時并沒有直接將該行為定義為掛靠,而是表述為借用,即沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義從事施工,掛靠與借用實際上系同一概念。

(一)在工程分包常識的分包中,承包人與分包人承擔連帶責任,在轉包中,轉包人與轉承包人不承擔連帶責任;(二)分包只要不是分包建筑工程主體結構的施工內容或分包給不具備相應資質條件的單位等違法分包行為,則在發包人同意的情況下是為法律所允許的,而轉包行為則被法律所禁止。(三)在工程分包中的非法轉包是指承包單位承包建設工程后不履行合同約定,直接將全部工程轉包出去或將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給別人。(四)在工程分包是指已經與發包人簽訂建設工程施工合同的承包人或總承包人將其承包的工程建設任務的一部分交給第三人(即分包人)完成。也就是說,工程轉包與分包的區別在于轉包是違法的,在一定條件下分包是合法的,兩者的定義也不同。

對認定有轉包、違法分包違法行為的施工單位,依據《建筑法》第六十七條和《建設工程質量管理條例》第六十二條規定,責令其改正,沒收違法所得,并處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。

而該條第四項規定:

對認定有轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本單位的名義承攬工程的施工單位,依據《建筑法》第六十六條和《建設工程質量管理條例》第六十一條規定,責令改正,沒收違法所得,并處工程合同價款2%以上4%以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。

上述罰款數額與《建設工程質量管理條例》的規定吻合,從對轉包和掛靠的罰款比例可以看出,掛靠被認為是較轉包更加嚴重的違法行為。這種相對的嚴厲性,同樣體現在該條第三項規定了對掛靠人的處罰,但并未有處罰接受轉包人的條款。

除了行政法意義上的后果不同,更為重要的是掛靠與轉包民法后果的差異。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條的規定,承包人非法轉包或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。而根據該《司法解釋》第一條的規定,沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的,應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定,認定無效。也就是說,對于轉包而言,轉包合同無效而承包合同有效;對于掛靠而言,不僅掛靠合同無效,而且承包合同也無效。

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    郭銘芝

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    內容:掛靠行為導致合同無效后,能否按照合同主張支付工程款、違約金及損失賠償合同結算問題最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)第二十四條當事人就同一建設工程訂立的數份建設工程施工合同均無效,但建設工程質量合格,一方當事人請求參照實際履行的合同關于工程價款的約定折價補償承包人的,人民法院應予支持,沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的,承包人因轉包、違法分包建設工程與他人簽訂的建設工程施工合同,應當依據民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規定,認定無效。

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    內容:故而在掛靠中,法律規定往往向發包人傾斜,出借資質方應對因出借資質造成的損失與掛靠人承擔連帶賠償責任。盡管如此,如果建設工程經竣工驗收合格,承包人還是可以請求發包人按約定支付工程價款。至于出借資質方與掛靠人之間的掛靠合同關系是否無效,法律及司法解釋并沒有明確規定工程掛靠和轉包理解后就很容易區分,在將來有需要的時候可以用。希望大家通過閱讀以后可以更加清楚了解工程掛靠與轉包的區別是什么這個問題。那么工程掛靠與轉包的區別是什么。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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    內容:但是,建設單位將工程價款不直接付給掛靠單位,而付給被掛靠單位,這是并不意味著掛靠單位可以不計營業收入,實際上,被掛靠單位付給掛靠單位的工程價款即是營業收入,只不過是稅后收入。正因為在我國權利與義務相互統一,既然享有建筑工程轉包的權利,就要履行繳納稅款的義務。那么建筑工程轉包要怎樣繳稅。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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    建設工程掛靠法律效力是怎樣

    內容:就掛靠人與發包人的關系而言,因為掛靠人沒有相應的施工資質,也并未作為合同一方當事人與發包方簽訂建設工程施工合同,其與發包人之間并不存在合同法律關系。發包人與掛靠人是惡意串通,損害國家和公共利益,其所簽訂的建設工程施工合同通過借用有施工資質企業名義的合法形式來掩蓋其規避監管、非法進行建設施工的目的,是以合法形式掩蓋非法目的,施工合同因違反《合同法》第五十二條第二、三、四款而無效。而發包人在簽訂建設工程施工合同時確實不知掛靠人與被掛靠企業之間的掛靠行為的情形下,不能簡單地以“違反法律、行政法規的強制性規定”而認定已經成立的施工合同無效。那么建設工程掛靠法律效力是怎樣。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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    掛靠和轉包對工程請求權的影響

    內容:為解決這一問題,立法和司法相繼出臺了建設工程價款優先受償權等相關措施,那么工程掛靠與轉包對實際施工人工程款請求權是否有影響?除掛靠行為外,最為常見的借名行為是為規避商品房限購政策借名購房行為。轉包行為發生在施工單位承包工程之后,而掛靠行為起始于參與投標、訂立合同之前。那么掛靠和轉包對工程請求權的影響。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 建設工程轉包的表現形式

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    建設工程轉包的表現形式

    內容:建設工程轉包的表現形式體現在工程承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的義務,將工程的施工任務交由其他施工單位來完成的行為。由于工程轉包容易導致工程成本的增加,導致工程質量的下降,一旦工程發生質量事故又容易發生責任主體互相推諉,發生扯皮現象。所謂掛靠,是指單位或個人,在未取得相應資質的前提下,借用符合資質的施工企業的名義承攬施工任務并向出借資質的施工企業交納一定“管理費”的行為。掛靠人通過向被掛靠的施工企業交納一定數額的“管理費”方式,以被掛靠的施工企業名義與建設方簽訂施工合同并辦理各項手續后,由掛靠人直接實施建設工程的全部施工任務。那么建設工程轉包的表現形式。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 建筑轉包合同怎樣才有效

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    任冰峰

    建筑轉包合同怎樣才有效

    內容:轉包合同無效,無效合同造成的損失雙方共同承擔責任。招雇的人員受傷,除雇主承擔一定責任外,轉包方應負有同等的賠償責任。對違法分包建設工程的分包人收取的違法所得,予以沒收。建筑轉包合同怎樣才有效,的小編就介紹到這里了,希望對您有所幫助,若有更多法律問題,可以咨詢的相關律師。那么建筑轉包合同怎樣才有效。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 工程轉包行為要怎樣界定

    趙金保律師

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    趙金保

    工程轉包行為要怎樣界定

    內容:轉包與分包的根本區別在于:轉包行為中,原承包人將其工程全部倒手轉給他人,自己并不實際履行合同約定的義務;而在分包行為中,承包人只是將其承包工程的某一部分或幾部分再分包給其他承包人,承包人仍然要就承包合同約定的全部義務的履行向發包人負責。根據合同法和其他法律規定,承包人經發包人同意將其部分工程分包給他人的行為是允許的,但不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。那么工程轉包行為要怎樣界定。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 于海明律師

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  • 建設工程掛靠和分包流程是怎樣

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    張嘉娛

    建設工程掛靠和分包流程是怎樣

    內容:一是對建設工程本身不符合質量標準造成的損失,被掛靠企業與掛靠人承擔連帶賠償責任;二是在建設工程施工過程中造成他人生命、身體、財產損失的,被掛靠企業與掛靠人承擔連帶賠償責任。被掛靠企業作為法律上的承包主體,是該建設工程的債權的享有者和債務的承擔者。司法解釋第4條規定,沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工公司名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效,人民法院可以收繳當事人已經取得的非法所得。”因此,被掛靠企業面臨行政處罰的法律風險。那么建設工程掛靠和分包流程是怎樣。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 建設工程轉包的法律風險和糾紛處理

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    張旭

    建設工程轉包的法律風險和糾紛處理

    內容:掛靠人通過向被掛靠的施工企業交納一定數額的“管理費”方式,以被掛靠的施工企業名義與建設方簽訂施工合同并辦理各項手續后,由掛靠人直接實施建設工程的全部施工任務。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程”“施工單位不得轉包或者違法分包工程”。那么建設工程轉包的法律風險和糾紛處理。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 陳宗瓊律師

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  • 建設工程掛靠與轉包是什么

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    建設工程掛靠與轉包是什么

    內容:轉包是指承包人在承包工程后,又將其承包的工程建設任務轉讓給第三人,轉讓人退出現場承包關系,受讓人成為承包合同的另一方當事人的行為。由于轉包容易使不具有相應資質的承包者進行工程建設,以致造成工程質量低下、建設市場混亂,所以中國法律、行政法規均作了禁止轉包的規定。轉包人與接受轉包人之間,以及被掛靠人和掛靠人之間,都是相對獨立的經濟主體,都不可避免地存在賬目上的獨立核算。根據國務院2000年1月30日發布的《建設工程質量管理條例》第七十八條規定:本條例所稱肢解發包,是指建設單位將應當由一個承包單位完成的建設工程分解成若干部分發包給不同的承包單位的行為。那么建設工程掛靠與轉包是什么。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    楊一凡律師
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  • 轉包和掛靠的法律風險

    許瑞林律師

    許瑞林

    轉包和掛靠的法律風險

    內容:轉包和掛靠的法律風險 根據《建筑法》第67條的規定,承包單位將承包的工程轉包的,或者違反本法規定進行分包的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。因掛靠產生的法律后果,掛靠當事人依法應當對法律后果承擔民事法律責任: 1、掛靠經營關系的建筑施工企業以自己的名義或以被掛靠單位的名義簽訂的承包合同,一般應以掛靠經營者和被掛靠單位為共同訴訟人,起訴或應訴。因建設工程不合格造成的損失,發包人有過錯的,也應承擔相應的民事責任。那么轉包和掛靠的法律風險。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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