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裝修轉(zhuǎn)包合同是否合法嗎

楊一凡律師2021.11.24812人閱讀
導(dǎo)讀:

裝修轉(zhuǎn)包不合法。承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違法進(jìn)行分包的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級(jí)。但是經(jīng)發(fā)包人同意,法律是允許的,轉(zhuǎn)包行為也是法律禁止的。總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。但是,關(guān)鍵的問題是,該承包人系公司的職工,其是以公司的名義履行承包合同并與他人發(fā)生法律關(guān)系,故該承包合同屬于內(nèi)部承包合同。

一、裝修轉(zhuǎn)包合同是否合法嗎?

裝修轉(zhuǎn)包不合法。承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違法進(jìn)行分包的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級(jí)。情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。

二、工程分包與轉(zhuǎn)包的區(qū)別

工程分包與轉(zhuǎn)包的區(qū)別:在工程分包的常識(shí)中,承包人與分包人有連帶的責(zé)任,但是轉(zhuǎn)包時(shí),轉(zhuǎn)包人與轉(zhuǎn)承包人不承擔(dān)連帶責(zé)任。只要分包不是建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工內(nèi)容或者分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。

但是經(jīng)發(fā)包人同意,法律是允許的,轉(zhuǎn)包行為也是法律禁止的。工程分包與分包的區(qū)別還在于,分包在一定條件下是違法的,分包是合法的。

建筑工程法律法規(guī)

一、《民法典》第七百九十一條

發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同,也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程支解成若干部分發(fā)包給數(shù)個(gè)承包人。

總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程支解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。

二、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》的規(guī)定,非法分包是指下列行為:

1、總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;

2、建設(shè)工程總承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;

3、施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;

4、分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

勞務(wù)分包的形式有哪些

第一種形式

自帶勞務(wù)承包。指企業(yè)內(nèi)部正式職工經(jīng)過企業(yè)培訓(xùn)考核合格成為工長,勞務(wù)人員原則上由工長招募,人員的住宿、飲食、交通等由企業(yè)統(tǒng)一管理,工資由企業(yè)監(jiān)督工長發(fā)放或由工長編制工資發(fā)放表由企業(yè)直接發(fā)放。

在該形式中,公司將所承建的部分工程通過簽訂承包合同的形式,交由本公司職工具體承包施工,該承包人自招工人,就形式而言,工程由承包人負(fù)責(zé)施工與管理,工人的報(bào)酬也是由承包人支付,這似乎在承包人與工人之間已形成了勞務(wù)關(guān)系。但是,關(guān)鍵的問題是,該承包人系公司的職工,其是以公司的名義履行承包合同并與他人發(fā)生法律關(guān)系,故該承包合同屬于內(nèi)部承包合同。承包經(jīng)營屬企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理方式的變化,不產(chǎn)生施工合同履行主體變更問題。該承包人招用工人行為應(yīng)視為公司的行為,被招用的工人與公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系,與承包人之間則不存在勞務(wù)關(guān)系。

第二種形式

零散的勞務(wù)承包。指企業(yè)臨時(shí)用工,往往是為了一個(gè)工程項(xiàng)目而臨時(shí)招用工人。

在該形式中,承包人的法律地位不應(yīng)等同于分包人,而是根據(jù)受勞務(wù)作業(yè)方有無用工資格分別界定為勞動(dòng)關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系,即勞動(dòng)者或勞務(wù)地位。理由為承包人僅僅是工費(fèi)承包,并且一般從事的是工程中單一工種的作業(yè),其個(gè)人收入與施工效益直接掛鉤,但對(duì)工程項(xiàng)目的承建不進(jìn)行獨(dú)立管理,也不對(duì)工程質(zhì)量承擔(dān)終身責(zé)任,僅對(duì)發(fā)包人承擔(dān)“合格”的質(zhì)量責(zé)任。承包人在提供勞務(wù)期間屬臨時(shí)性質(zhì)的勞務(wù)人員,對(duì)施工期間發(fā)生的傷害事故、質(zhì)量安全問題均不能承擔(dān)責(zé)任。

第三種形式

成建制的勞務(wù)分包。指以企業(yè)的形態(tài)從施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)處分項(xiàng)、分部或單位工程地承包勞務(wù)作業(yè)。

在該形式中,毋須多言,該勞務(wù)承包實(shí)質(zhì)屬于工程分包性質(zhì),承包人地位等同于分包人地位。

可見第一、二種形式的施工勞務(wù),一定程度上可以說是臨時(shí)用工,勞務(wù)作業(yè)分包含義只能涵括第三種成建制的勞務(wù)分包,對(duì)其他兩種情形不能等同。

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