在實(shí)務(wù)中，若對方不同意錄音或者對方不知曉當(dāng)事人正在進(jìn)行錄音，當(dāng)事人往往對錄音證據(jù)的合法性存疑，對方當(dāng)事人亦會(huì)對錄音證據(jù)的合法性提出挑戰(zhàn)。未經(jīng)對方同意錄制的錄音證據(jù)是否合法？本文對未經(jīng)對方同意錄音作為證據(jù)的合法性進(jìn)行分析，并對錄音取證提出相關(guān)實(shí)務(wù)建議。

錄音證據(jù)是否合法

錄音證據(jù)可以非常直接地反應(yīng)案件當(dāng)事人之間的法律關(guān)系以及真實(shí)意思表示。已廢止的法復(fù)〔1995〕2號批復(fù)無疑增加了當(dāng)事人的維權(quán)難度，如果要作為定案的證據(jù)，對方當(dāng)事人須同意當(dāng)事人的錄制要求，而在實(shí)務(wù)中，雙方因交易糾紛、履行爭議等原因，對相對方提出的錄音要求往往是十分警惕的，即使對方同意錄音，也不免會(huì)在交流溝通時(shí)故意回避關(guān)鍵問題，以達(dá)到歪曲事實(shí)、逃避責(zé)任的目的。

經(jīng)過《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》以及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋的公布和修訂，錄音證據(jù)“以合法手段取得”的限定要求被逐步放寬，雖然在《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中不再有“以合法手段取得”的表述，但是并不代表當(dāng)事人不論在何種情況下進(jìn)行錄音都可被認(rèn)定為合法證據(jù)，應(yīng)當(dāng)參照最為明確的最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第一百零六條的規(guī)定，如果錄音證據(jù)并非通過①嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、②違反法律禁止性規(guī)定或者③嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取，則滿足錄音證據(jù)的合法性要求。

未經(jīng)對方同意錄音證據(jù)是否合法性

1. 錄音場所：不涉及對方當(dāng)事人的隱私場所。隱私場所指的是對方當(dāng)事人的私宅，私人辦公室、私家車等不向不特定第三人開放的空間，但是如果對方當(dāng)事人同意與當(dāng)事人在私人領(lǐng)域協(xié)商，則無涉?zhèn)€人隱私[參見(2021)滬02民終3658號案件]，因?yàn)樵诖饲闆r下，當(dāng)事人并非不法闖入他人隱私場所，不構(gòu)成對他人隱私空間的侵?jǐn)_。

2. 錄音內(nèi)容：內(nèi)容不涉及個(gè)人隱私。錄音內(nèi)容不應(yīng)涉及對方當(dāng)事人的信息秘密，特別是與案情無關(guān)的私密性的信息或者私人活動(dòng)。一般來說，對方當(dāng)事人雖然不知曉當(dāng)事人正在錄音，但是知曉當(dāng)事人在場且知曉其正在參與談話，在談話中的信息正常情況下并不會(huì)涉及與事實(shí)無關(guān)的私密性信息。

3. 錄音方式：未以侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或違背公序良俗的方法獲取。例如當(dāng)事人企圖通過在對方當(dāng)事人的私人場所放置錄音設(shè)備的方式來獲取對方當(dāng)事人與第三人交流的錄音，就明顯違反了《中華人民共和國民法典》第一千零三十三條規(guī)定“任何組織或者個(gè)人不得實(shí)施下列行為：……（三）拍攝、窺視、竊聽、公開他人的私密活動(dòng)”。

 1. 錄音場所：建議選擇公共場所或者工作時(shí)間的辦公場所，當(dāng)事人需要保證自己是參與方之一，即使在不實(shí)際進(jìn)行交談的情況下，也至少確保對方當(dāng)事人知曉自己在場。

2. 錄音內(nèi)容：交談內(nèi)容圍繞案涉事實(shí)，注意不要談及與案涉事實(shí)無關(guān)的個(gè)人隱私信息、商業(yè)秘密等，交談時(shí)注意避免采用脅迫口吻。

3. 如果錄音證據(jù)對案件事實(shí)認(rèn)定能夠起到關(guān)鍵作用，建議在必要時(shí)進(jìn)行公證。實(shí)務(wù)中電話錄音公證較為常見，由當(dāng)事人到公證處在公證員面前撥打電話并進(jìn)行錄音，公證員對電話通訊進(jìn)行現(xiàn)場監(jiān)聽，對其通話過程、行為的客觀真實(shí)性及內(nèi)容的原始性予以證明并出具證據(jù)保全公證書。公證機(jī)關(guān)公證錄音能夠確保錄音證據(jù)的合法性，且證明力高于一般證據(jù)。

4. 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供存儲該錄音的原始載體。雖然在提供原始載體確有困難的情況下，當(dāng)事人可以提供復(fù)制件，提供復(fù)制件的，人民法院應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明其來源和制作經(jīng)過。但是實(shí)務(wù)中未避免不必要的風(fēng)險(xiǎn)，建議當(dāng)事人切勿刪除存儲在錄音筆、手機(jī)等電子設(shè)備中的原始錄音。

5. 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)保證錄音的完整性和連續(xù)性，建議不對原始錄音進(jìn)行剪輯等技術(shù)處理，避免法院在審查證據(jù)時(shí)，認(rèn)定該錄音證據(jù)存有疑點(diǎn)后根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九十條第四款“存有疑點(diǎn)的視聽資料、電子數(shù)據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)”的規(guī)定，作出對當(dāng)事人不利的裁判。

6. 除錄音證據(jù)外，建議當(dāng)事人尋找其他證據(jù)用以作證主張的事實(shí)，形成完整的證據(jù)鏈。

證據(jù)對勝訴有著舉足輕重的作用，錄音證據(jù)在民事訴訟中尤其運(yùn)用廣泛。因此，當(dāng)事人在錄音取證時(shí)，應(yīng)當(dāng)對錄音證據(jù)取證的手段和注意事項(xiàng)有基本的了解，以最大限度地保證證據(jù)的合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性，簡便地反映客觀事實(shí)，節(jié)約當(dāng)事人訴訟成本，維護(hù)合法權(quán)益。