區(qū)別在于三百八十三條的規(guī)定對貪污罪共同犯罪的從犯和情節(jié)一般的主犯留下了一定的余地即主要依照個人所得確定法定刑幅度。而對于共同犯罪的首要份子和情節(jié)嚴重的主犯三百八十三條第一款第二項至第四項規(guī)定的加重處罰屬于限制加重即考慮到犯罪總額但又不完全按照犯罪總額量刑而是在個人貪污所得的基礎(chǔ)上加重處罰并限制最高刑。關(guān)于共同犯罪的貪污犯量刑問題探析的法律問題，大律網(wǎng)小編為大家整理了刑事辯護律師相關(guān)的法律知識，希望能幫助大家。

對共同貪污中的從犯和情節(jié)并非嚴重的主犯如何處罰存在分歧。主要有分別說與統(tǒng)一說兩種觀點前者認為應(yīng)以個人所得數(shù)額為基準適用法定刑后者認為應(yīng)一律以共同貪污的總數(shù)額作為確定其刑事責任和基準而適用法定刑然后再根據(jù)其在共同犯罪中的地位和作用分別量刑。從刑法規(guī)定和相關(guān)司法解釋的規(guī)定來看分別說應(yīng)當更符合刑事立法的基本精神。主要理由有以下幾點

第一、刑法分則條款規(guī)定已經(jīng)明文確定了以個人所得數(shù)額科處刑罰。

刑法三百八十三條規(guī)定對犯貪污罪的根據(jù)情節(jié)輕重分別依照下列規(guī)定處罰

一個人貪污數(shù)額在十萬元以上的處十年以上有期徒刑或者無期徒刑可以并處沒收財產(chǎn)情節(jié)特別嚴重的處死刑并處沒收財產(chǎn)。

二個人貪污數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的處五年以上有期徒刑可以并處沒收財產(chǎn)情節(jié)特別嚴重的處無期徒刑并處沒收財產(chǎn)。

三個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬元的處一年以上七年以下有期徒刑情節(jié)嚴重的處七年以上十年以下有期徒刑。個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元犯罪后有悔改表現(xiàn)積極退贓的可以減輕處罰或者免于刑事處罰由其所在單位或者上級主管部門給予行政處分。

四個人貪污數(shù)額不滿五千元情節(jié)較重的處二年有期徒刑或者拘役情節(jié)較輕的由其所在單位或者上級主管部門酌情給予行政處分。

對多次貪污未經(jīng)處理的按照累計貪污數(shù)額處罰。

上列以個人貪污數(shù)額確定被告基本刑的規(guī)定極其明確不可能對此產(chǎn)生歧義。盡管刑法第二十六條第四款規(guī)定了對于主犯應(yīng)當按照其參予的或者組織指揮的全部犯罪處罰但此屬于刑法適用的一般規(guī)定而刑法三百八十三條屬于對構(gòu)成貪污罪量刑的特別規(guī)定應(yīng)以特別規(guī)定優(yōu)先適用。同時應(yīng)該看到刑法三百八十三條的規(guī)定與刑法第二十六條第四款的規(guī)定并不矛盾三百八十三條采用了結(jié)果加重的規(guī)定表述為情節(jié)特別嚴重的情節(jié)嚴重的情節(jié)較重的情節(jié)較輕的其后果是不同程度的加重處罰、減輕或者免除處罰直至不以刑事犯罪論處。其中的加重處罰應(yīng)當適用于共同犯罪的首要分子和情節(jié)嚴重的主犯從而體現(xiàn)了第二十六條第四款確立的基本原則。區(qū)別在于三百八十三條的規(guī)定對貪污罪共同犯罪的從犯和情節(jié)一般的主犯留下了一定的余地即主要依照個人所得確定法定刑幅度。而對于共同犯罪的首要份子和情節(jié)嚴重的主犯三百八十三條第一款第二項至第四項規(guī)定的加重處罰屬于限制加重即考慮到犯罪總額但又不完全按照犯罪總額量刑而是在個人貪污所得的基礎(chǔ)上加重處罰并限制最高刑。從刑法適用的基本原則來看量刑的輕重主要考慮被告人的社會危害性和人身危險性在共同犯罪中按正常的邏輯即使是首犯或情節(jié)嚴重的主犯其犯罪的社會危害性和人身危險性也不可能與共同犯罪的各被告人累加的社會危害性和人身危險性等同。因此刑法383條確立的對首犯和情節(jié)嚴重的主犯采限制加重原則量刑是恰當?shù)摹＠绫桓婺臣着c他人共同貪污人民幣12萬元某甲個人貪污所得為人民幣4萬元且在共同犯罪中應(yīng)屬情節(jié)嚴重的主犯按照刑法383條第一款第三項的規(guī)定按個人貪污數(shù)額應(yīng)在一年以上七年以下量刑考慮到某甲犯罪情節(jié)嚴重應(yīng)處七年以上十年以下有期徒刑即最高只能判處有期徒刑十年而不能按總額判十年以上。

第二、從相關(guān)法律規(guī)定和司法解釋的精神看應(yīng)采納分別說的觀點。

1988年全國人大常委會關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定第二條第一款按照個人貪污數(shù)額及情節(jié)輕重確定了由重到輕四種不同的量刑規(guī)格該條第二款規(guī)定二人以上共同貪污的按照個人所得數(shù)額及其在犯罪中的作用分別處罰。對貪污集團的首要分子按照集團貪污的總數(shù)額處罰。對其它共同貪污中的主犯情節(jié)嚴重的依照共同貪污的總數(shù)額處罰。最高人民法院、最高人民檢察院1989年11月6日關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定〉若干問題的解答就貫徹補充規(guī)定中難以處理的個人所得數(shù)額不能確認的特殊情況作出了解答共同貪污犯罪中各共犯基于共同的犯罪故意實施共同的犯罪行為因此各共犯均應(yīng)對共同貪污犯罪行為所造成危害后果負責。對于共同貪污中主犯情節(jié)嚴重的按照共同貪污的總數(shù)額處罰。共同貪污尚未分贓的案件處罰時應(yīng)根據(jù)犯罪分子在共同貪污犯罪中的地位、作用并參照貪污總數(shù)額和在共犯成員間的平均數(shù)額確定犯罪分子應(yīng)承擔的刑事責任。從上述規(guī)定和解答來看補充規(guī)定的第二條第一款確立了貪污犯罪的量刑主要按照個人所得數(shù)額為基準的原則第二款規(guī)定了對集團首犯和共同犯罪中情節(jié)嚴重的主犯不適用個人所得數(shù)額而適用組織或參予的全部數(shù)額量刑這是對特定對象的特別規(guī)定。因此應(yīng)當認為補充規(guī)定已經(jīng)明確肯定了共同犯罪的貪污從犯和一般主犯按個人所得數(shù)額并考慮犯罪情節(jié)予以量刑的觀點。盡管后來的解答在表述上不如補充規(guī)定明確一方面規(guī)定了各共犯均應(yīng)對共同貪污犯罪行為所造成危害后果負責另一方面又特別強調(diào)了對于共同貪污中主犯情節(jié)嚴重的按照共同貪污的總數(shù)額處罰實際上還是排除了對從犯和一般主犯按總數(shù)額量刑的可能。綜觀補充規(guī)定及兩高解答對共同貪污中的從犯及一般主犯根據(jù)其個人貪污所得數(shù)額并考慮犯罪實際情節(jié)量刑應(yīng)無疑問。補充規(guī)定及兩高解答對貪污犯的量刑原則與刑法三百八十三條的規(guī)定基本一致對此應(yīng)認為我國刑事法律對共同犯罪的貪污罪犯的量刑具有穩(wěn)定的一貫的原則。