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房地產(chǎn)居間合同的定義及相關(guān)問題有哪些

元甲交通律師律師2022.01.141081人閱讀
導(dǎo)讀:

一房地產(chǎn)居間合同的定義及相關(guān)問題(一)房地產(chǎn)居間合同的定義根據(jù)民法典第九百六十一條規(guī)定“居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)委托人支付報(bào)酬的合同,一房地產(chǎn)居間合同的定義及相關(guān)問題(一)房地產(chǎn)居間合同的定義根據(jù)民法典第九百六十一條規(guī)定“居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)委托人支付報(bào)酬的合同,在合同達(dá)成時(shí)居間人應(yīng)當(dāng)只能向委托人要求支付報(bào)酬而媒介居間從嚴(yán)格意義上來說并非屬代理性質(zhì)的行為居間人僅扮演“中間人”角色獨(dú)立于委托人與第三人以外促成交易雙方訂立合同時(shí)居間人可依照民法典第九百六十三條規(guī)定向合同當(dāng)事人要求支付報(bào)酬。

一房地產(chǎn)居間合同的定義及相關(guān)問題(一)房地產(chǎn)居間合同的定義根據(jù)民法典第九百六十一條規(guī)定“居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)委托人支付報(bào)酬的合同。關(guān)于房地產(chǎn)居間合同的定義及相關(guān)問題有哪些的法律問題,大律網(wǎng)小編為大家整理了婚姻家庭律師相關(guān)的法律知識(shí),希望能幫助大家。

一房地產(chǎn)居間合同的定義及相關(guān)問題

(一)房地產(chǎn)居間合同的定義

根據(jù)民法典第九百六十一條規(guī)定“居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)委托人支付報(bào)酬的合同。”相應(yīng)地亦可將房地產(chǎn)居間合同定義為“房地產(chǎn)居間合同是房地產(chǎn)居間人為委托人在房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓抵押租賃等活動(dòng)中提供訂立合同的信息咨詢或提供代理或策劃的服務(wù)委托人支付報(bào)酬的合同又稱為”房地產(chǎn)中介服務(wù)合同“。廣義上說房地產(chǎn)中介服務(wù)包括房地產(chǎn)咨詢房地產(chǎn)價(jià)格評(píng)估房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)等活動(dòng)狹義上說房地產(chǎn)中介服務(wù)多指房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)即房地產(chǎn)咨詢提供房地產(chǎn)信息及代理房屋買賣租賃這三類活動(dòng)。本文所述之房地產(chǎn)居間合同正是以狹義說為主進(jìn)行論述的。

(二)相關(guān)問題

1居間合同的分類

根據(jù)民法典424條規(guī)定的居間合同定義居間行為是分為報(bào)告居間和媒介居間兩種形式存在的。所謂報(bào)告居間是指居間人受委托人的委托為其尋找合乎要求的第三人從而為合同的訂立創(chuàng)造機(jī)會(huì)所謂媒介居間是指介紹雙方當(dāng)事人即委托人和第三人訂立合同即居間人作為中間人來往于委托人與第三人之間促使雙方訂立合同。實(shí)踐中普遍存在的除了上述兩種形式外還有一種是報(bào)告與媒介居間兩者相結(jié)合的形式可統(tǒng)稱為媒介居間。報(bào)告是媒介的必要前提媒介是報(bào)告的承接結(jié)果。

民法典僅是以定義的方式列明兩種形式并未能明文指出居間合同的分類這就使得居間合同的法律適用方面存在一定的障礙。比如說報(bào)告居間屬代理性質(zhì)的行為居間人應(yīng)嚴(yán)格受委托人的委托內(nèi)容約束并應(yīng)極盡忠誠義務(wù)為委托人尋求機(jī)會(huì)訂立合同。在合同達(dá)成時(shí)居間人應(yīng)當(dāng)只能向委托人要求支付報(bào)酬而媒介居間從嚴(yán)格意義上來說并非屬代理性質(zhì)的行為居間人僅扮演“中間人”角色獨(dú)立于委托人與第三人以外促成交易雙方訂立合同時(shí)居間人可依照民法典第九百六十三條規(guī)定向合同當(dāng)事人要求支付報(bào)酬。居間人的法律地位有相應(yīng)的變化令其在不同類型的居間合同中享有不同程度的權(quán)利義務(wù)。在房地產(chǎn)中介領(lǐng)域媒介居間形式占了絕大多數(shù)牽線撮合并完成交易手續(xù)最為普遍房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人可向買賣雙方收取報(bào)酬。

2居間合同形式引發(fā)的居間人與合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)明確化問題

根據(jù)上述房地產(chǎn)居間合同的定義房地產(chǎn)居間合同的主體包括居間人及委托人似乎只有兩方。但事實(shí)上所謂居間肯定也就是在兩者之間而且民法典第九百六十三條規(guī)定“因居間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的由該合同的當(dāng)事人平均負(fù)擔(dān)居間人的報(bào)酬。”由此可見房地產(chǎn)居間合同的主體應(yīng)有三方或者說委托人起碼有兩人以上。而在現(xiàn)實(shí)的操作之中比如房地產(chǎn)二手買賣合同通常都是由賣方先與中介公司簽訂放盤合同然后再由中介公司與買方簽訂購房合同兩份合同是分開的每份合同的委托方只有一位即買方或者賣方。另有一種是買賣雙方與中介公司共同簽訂的合同即將居間與買賣關(guān)系融為一體。設(shè)想民法典如能區(qū)分居間人及委托人的雙方合同以及居間人委托人第三人的三方合同的法律適用情況將會(huì)使中介的糾紛處理情況得到有效改善。

以房地產(chǎn)居間合同為例中介公司與買方簽訂的購房合同實(shí)際上應(yīng)為居間合同真正的出售人是業(yè)主而非居間人。但許多時(shí)候買方卻一昧地認(rèn)為自己的所有權(quán)利義務(wù)指向?qū)ο蟊囟ㄊ蔷娱g人而非業(yè)主無論在交易中出現(xiàn)任何問題均向居間人追訴。另一方面業(yè)主也是如此認(rèn)為也向居間人追訴。這是一種嚴(yán)重混淆法律關(guān)系的做法但卻非常普遍導(dǎo)致了許多糾紛令房地產(chǎn)中介公司無所適從。筆者并不贊成中介公司與買方簽訂購房合同的做法中介公司應(yīng)當(dāng)與買賣雙方分別簽訂居間權(quán)利義務(wù)明確的居間合同而不是買賣合同然后再由買賣雙方簽訂買賣合同。如此操作方能將中介公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)減至最低并扭轉(zhuǎn)買賣雙方的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)從而正確認(rèn)識(shí)居間人的法律地位。另一種方式是簽訂三方合同它令三方的關(guān)系變得公開化透明化完整化能夠最大限度地避免出現(xiàn)買賣雙方信息不對(duì)稱的情況同時(shí)也可以令中介公司“吃差價(jià)”的行為無所遁形。更重要的是向買賣雙方明確“居間服務(wù)”獨(dú)立的意義。由此民法典應(yīng)當(dāng)對(duì)居間人促成合同成立后合同當(dāng)事人之間互負(fù)權(quán)利義務(wù)的意旨居間人的責(zé)任范圍等一一作相應(yīng)規(guī)定而不是簡單而籠統(tǒng)地一筆帶過。

3單邊委托關(guān)系與雙方委托關(guān)系的適用

從民法典定義上看居間合同所調(diào)整是單邊委托關(guān)系而單邊委托關(guān)系的適用與實(shí)踐中的委托關(guān)系并不一致。可在立法時(shí)考慮設(shè)立與香港類似的雙向選擇的委托關(guān)系。下面以香港為例作相應(yīng)比較。

由于香港的房地產(chǎn)業(yè)已發(fā)展得相當(dāng)成熟中介市場也非常活躍人們常說現(xiàn)在的香港房地產(chǎn)市場就是明天國內(nèi)房地產(chǎn)市場的前景香港作為典范可謂實(shí)至名歸。筆者從香港地產(chǎn)代理局的官方網(wǎng)站上查詢了解到香港的地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人有不同于國內(nèi)房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人的重要區(qū)別香港的地產(chǎn)代理分為單邊代理雙邊代理有可能代表雙方的代理這三種類型。單邊代理指經(jīng)紀(jì)人只能憑一方委托人的指示行事而無權(quán)向合同對(duì)方當(dāng)事人收取報(bào)酬而雙邊代理則指代理既為賣方亦為物業(yè)的買方行事但“代理須在切實(shí)可行的范圍內(nèi)盡快以書面形式向賣方披露代理將向買方收取的傭金數(shù)額或費(fèi)率”第三種有可能代表雙方的代理指代理人只為賣方辦事但其后亦可能為物業(yè)的買方辦事則“代理須在建立雙邊代理關(guān)系后在切實(shí)可行的范圍內(nèi)盡快以書面形式向買方披露該代理關(guān)系以及代理將向買方收取的傭金數(shù)額或費(fèi)率”①。雙邊代理和有可能代表雙方代理關(guān)系均屬雙向收取居間報(bào)酬的形式。

從上述內(nèi)容可以看出雙邊代理在國內(nèi)也應(yīng)是可行的且我國的法律法規(guī)并未禁止經(jīng)紀(jì)人不能同時(shí)代理買賣雙方。事實(shí)上在國內(nèi)的房地產(chǎn)市場上每一間房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)公司及每一個(gè)經(jīng)紀(jì)人都在同時(shí)代表買賣雙方進(jìn)行交易并向雙方收取一定的傭金買賣雙方均知悉并無異議個(gè)中的運(yùn)作過程也并無不妥之處。在廣大民眾的意識(shí)中業(yè)主作為委托人將物業(yè)交予經(jīng)紀(jì)人代為出售而另一方面買方則委托經(jīng)紀(jì)人代為物色合適的物業(yè)這已成為一種商業(yè)慣例雙方均認(rèn)可經(jīng)紀(jì)人的勞動(dòng)價(jià)值并愿意向經(jīng)紀(jì)人支付報(bào)酬。這是雙邊委托關(guān)系的突出體現(xiàn)。筆者認(rèn)為居間合同不應(yīng)局限于單邊委托而應(yīng)學(xué)習(xí)借鑒香港靈活多樣的做法它所提供的三種形式賦予買賣雙方更多的選擇權(quán)同時(shí)其嚴(yán)格執(zhí)行披露制度也更加令買賣雙方感到信任增添對(duì)經(jīng)紀(jì)人的信心。這對(duì)規(guī)范房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)市場及維護(hù)交易的穩(wěn)定性都很有益處。

二我國現(xiàn)行房地產(chǎn)居間合同的現(xiàn)狀

(一)現(xiàn)狀

我國現(xiàn)行房地產(chǎn)居間合同是伴隨著中介市場發(fā)展而發(fā)展的與國外一些發(fā)達(dá)國家的房地產(chǎn)市場相比還屬于早期的摸索階段。房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人的居間活動(dòng)可以比較好地促進(jìn)房地產(chǎn)交易的達(dá)成加快房地產(chǎn)的流通速度有利于房地產(chǎn)資源的分配和利用。同時(shí)巨大的利潤空間使得大量的經(jīng)營者進(jìn)入這一領(lǐng)域由此也引起了眾多的糾紛。一些房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人機(jī)構(gòu)及工作人員為追求短期利潤不惜拋開道德誠信故意欺詐做出一些違法行為。而對(duì)于房地產(chǎn)中介服務(wù)行業(yè)我國目前僅有中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法經(jīng)紀(jì)人管理辦法城市房地產(chǎn)中介服務(wù)管理規(guī)定關(guān)于房地產(chǎn)中介服務(wù)收費(fèi)的通知等法律法規(guī)及規(guī)章在此基礎(chǔ)上各地的工商房管等部門也相繼出臺(tái)了一些“通知”“辦法”“條例”之類的地方性法規(guī)。但這些法規(guī)的廣度深度以及對(duì)違規(guī)行為的震懾力度尚不能滿足中介市場發(fā)展的需要不能有效地規(guī)范和發(fā)展市場行為還需進(jìn)一步加以完善。

(二)漏洞無統(tǒng)一規(guī)范的格式合同不利于規(guī)范市場運(yùn)作

上述關(guān)于房地產(chǎn)中介服務(wù)的各類法規(guī)中無一明確提及房地產(chǎn)居間合同形式和向社會(huì)提供一些規(guī)范的合同格式。這對(duì)市場規(guī)范操作產(chǎn)生很大弊端。

現(xiàn)實(shí)生活中基于人們需求的多樣性房地產(chǎn)居間合同一般沒有固定的格式委托人與居間人之間達(dá)成的也經(jīng)常是口頭合同。至于口頭合同要想令其成為一個(gè)能夠有效履行的合同具有相當(dāng)大的難度畢竟并不是每一個(gè)人都是講究信用的且我國尚未像某些外國一樣設(shè)立個(gè)人信用檔案人們履行合同的信用度可想而知。

以書面合同而言現(xiàn)在市場上運(yùn)行的各種各樣文本的房地產(chǎn)居間合同大部分為居間人所提供的格式合同或買/賣一方提供的格式合同而這些內(nèi)容各異的合同僅有一個(gè)共通點(diǎn)就是保障提供格式人的利益最大化而并不能公平體現(xiàn)買賣各方的利益平衡。以廣州市為例關(guān)于房地產(chǎn)二手買賣的格式合同僅有一個(gè)就是由廣州市房管局于九十年代初印制的僅有七八條內(nèi)容的合同其中對(duì)買賣雙方的權(quán)利義務(wù)規(guī)定的非常簡

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