3、合同的轉(zhuǎn)讓必須合法且不得違背社會公共利益。

（三）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓

1、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念和原因

根據(jù)《合同法》第79條的規(guī)定，合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓是指債權(quán)人將合同的權(quán)利全部或者部分的轉(zhuǎn)讓給第三人。合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓可以分為全部轉(zhuǎn)讓或者部分轉(zhuǎn)讓。在后者場合，受讓的第三人加入合同關(guān)系，與原債權(quán)人共享債權(quán)，因此，原合同債變?yōu)槎鄶?shù)人之債。按照轉(zhuǎn)讓合同約定，原債權(quán)人與受讓部分合同權(quán)利的第三人或者按份分享合同債權(quán)，或者共享連帶債權(quán)。如果轉(zhuǎn)讓合同無此約定，以共享連帶債權(quán)論。

合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的原因有：（1）依法律規(guī)定而轉(zhuǎn)讓。例如依繼承法的規(guī)定，繼承開始后，繼承人承受被繼承人財產(chǎn)上的一切權(quán)利義務(wù)，包括合同權(quán)利。依擔保法規(guī)定，保證人代為履行后取得債權(quán)人的地位，享有債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)。（2）依法律行為而轉(zhuǎn)讓。合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓有基于單方法律行為的，例如以遺贈將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給受遺贈人；但大多數(shù)基于合同，該合同叫做轉(zhuǎn)讓合同或讓與合同。

2、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件

（1）須存在合法有效的合同權(quán)利，且轉(zhuǎn)讓不改變該權(quán)利的內(nèi)容。合同權(quán)利的有效存在是合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的根本前提，以不存在或者無效或者已消滅的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的，即為標的不能，轉(zhuǎn)讓合同無效。轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利不得增加債務(wù)人的負擔，否則轉(zhuǎn)讓無效。即使免除債務(wù)人的部分合同義務(wù)，也不能由讓與人和受讓人自行在轉(zhuǎn)讓合同中約定，而應(yīng)直接向債務(wù)人作出免除的意思表示。總之，轉(zhuǎn)讓不得改變該權(quán)利的內(nèi)容。

（2）轉(zhuǎn)讓人與受讓人須就合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓達成協(xié)議。

（3）被轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利須具有可讓與性。合同法第79條規(guī)定了不具有讓與性的情況：a、根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓，這通常有三種：（a）根據(jù)個人信任關(guān)系而必須由特定人受領(lǐng)的債權(quán)，比如因雇傭合同而產(chǎn)生的債權(quán)；（b）以特定的債權(quán)人為基礎(chǔ)而發(fā)生的合同權(quán)利，比如演員的表演合同；（c）從權(quán)利。b、按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓。但是合同當事人的這種特別約定，不得對抗善意的第三人。如果債權(quán)人不遵守約定，將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給了第三人，使第三人在不知情的情況下接受了轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，該轉(zhuǎn)讓行為有效，第三人成為新的債權(quán)人。轉(zhuǎn)讓行為造成債務(wù)人利益損害的，原債權(quán)人應(yīng)當承擔違約責任；c、依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。如《民法通則》第91條規(guī)定，依照法律規(guī)定應(yīng)當由國家批準的合同，合同一方將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，須經(jīng)原批準機關(guān)批準。如果該批準機關(guān)未批準，該合同轉(zhuǎn)讓無效。

（4）轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定需要辦理批準、登記等手續(xù)的。辦妥這些手續(xù)方能生效。合同法第87條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當辦理批準 、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”

（5）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓須通知債務(wù)人，始對債務(wù)人發(fā)生效力。

《合同法》第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對 債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。”

3、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力。

在轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的合同成立，并且債權(quán)人履行了通知義務(wù)后，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓將產(chǎn)生一定的法律效力，可以分為對外效力和對內(nèi)效力。

所謂合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的對內(nèi)效力，是指合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓在轉(zhuǎn)讓雙方即轉(zhuǎn)讓人（原債權(quán)人）和受讓人（第三人）之間發(fā)生的法律效力。主要表現(xiàn)在：

（1）合同權(quán)利由讓與人轉(zhuǎn)讓給受讓人。如果是全部轉(zhuǎn)讓，則受讓人將作為新的債權(quán)人而成為合同權(quán)利的主體，轉(zhuǎn)讓人將脫離原合同關(guān)系，由受讓人取代其地位。如果是部分轉(zhuǎn)讓，則受讓人將加入合同關(guān)系，成為債權(quán)人。

（2）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓時，受讓人不僅取得債權(quán)，而且取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。

（3）讓與人應(yīng)將合同權(quán)利的證明文件全部交付受讓人。其證明文件包括債務(wù)人出具的借據(jù)、票據(jù)、合同文件、往來電報信函等。

（4）讓與人對轉(zhuǎn)讓的債權(quán)負瑕疵擔保責任。讓與人應(yīng)當擔保其讓與的合同權(quán)利不存在瑕疵，如果讓與…

所謂合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的外部效力是指合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人所具有的法律效力。

首先，在讓與人（原債權(quán)人）與債務(wù)人之間的效力表現(xiàn)在：如果是全部轉(zhuǎn)讓，因轉(zhuǎn)讓通知，雙方完全脫離合同關(guān)系，讓與人不得再受領(lǐng)債務(wù)人的履行，債務(wù)人也不得向讓與人履行原來的債務(wù)。如果是部分轉(zhuǎn)讓，讓與人與受讓人要么按份共享債權(quán)要么連帶共享債權(quán)，債務(wù)人履行債務(wù)要按照相關(guān)規(guī)定進行。

其次，在受讓人與債務(wù)人之間的效力表現(xiàn)在：債務(wù)人在受到轉(zhuǎn)讓通知后，即應(yīng)當按照是全部轉(zhuǎn)讓還部分轉(zhuǎn)讓的具體情況，將受讓人作為債權(quán)人而履行其債務(wù)。債務(wù)人在合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓時就已經(jīng)享有的對抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)，并不因為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓而消滅。我國《合同法》第82條規(guī)定：“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。”

如果債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。

《合同法司法解釋》（一）第27條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利后，債務(wù)人與受讓人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，債務(wù)人對債權(quán)人的權(quán)利提出抗辯的，可以將債權(quán)人列為第三人。”

（四）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓

1、合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的概念和原因

合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，是指不改變合同的內(nèi)容，債務(wù)人將其合同義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)移給第三人。債務(wù)人將其全部合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，由該第三人取代債務(wù)人的地位，叫作免責的債務(wù)承擔。債務(wù)人將其合同債務(wù)部分地轉(zhuǎn)讓給第三人，如果該債務(wù)人與第三人共同向債權(quán)人負責，叫做并存的債務(wù)承擔。

能夠引起合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的原因與合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓一樣，有直接基于法律規(guī)定，有基于法律行為，包括單方法律行為和雙方法律行為的。

2、免責的債務(wù)承擔。

（1）免責的債務(wù)承擔的概念和特點

債務(wù)人將其全部合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，由該第三人取代債務(wù)人的地位，叫作免責的債務(wù)承擔。債務(wù)承擔實際上是合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)，與第三人代為履行不同，第三人代為履行并不是合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)，第三人并未與債權(quán)人、債務(wù)人達成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，并成為合同當事人，只是自愿代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)。在債務(wù)承擔中，第三人成為合同的當事人。

免責的債務(wù)承擔的特點是：（1）債務(wù)的全部移轉(zhuǎn)是新債務(wù)人對原債務(wù)人的全部債務(wù)的承擔，新舊債務(wù)在內(nèi)容上是完全相同的。（2）在債務(wù)全部移轉(zhuǎn)的情況下，原債務(wù)人已經(jīng)脫離了原來的合同關(guān)系，新的債務(wù)人代替了其地位。原合同關(guān)系消滅，產(chǎn)生了新的合同關(guān)系。

免責的債務(wù)承擔分為第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔合同和第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔合同兩種方式。第一，第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔合同。第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔合同時，債務(wù)于債務(wù)承擔合同成立時移轉(zhuǎn)于該第三人。該第三人成為債務(wù)人，原債務(wù)人則脫離合同關(guān)系，不再向債權(quán)人承擔債務(wù)。第二，第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔合同。第三人與債務(wù)人訂立的債務(wù)承擔合同，自債務(wù)人與第三人達成關(guān)于移轉(zhuǎn)債務(wù)于第三人的合意時成立。

（2）免責的債務(wù)承擔的成立條件

免責的債務(wù)承擔須具備以下要件才能發(fā)生債務(wù)承擔的效力，產(chǎn)生債務(wù)承擔的法律效果：

第一，須有有效的債務(wù)存在。

第二，債務(wù)承擔合同的標的應(yīng)具有讓與性；法律規(guī)定不得移轉(zhuǎn)的債務(wù)、性質(zhì)上不能移轉(zhuǎn)的債務(wù)以及當事人約定不得移轉(zhuǎn)的債務(wù)不具有讓與性。

第三，須有以債務(wù)承擔為內(nèi)容的合同；債務(wù)承擔合同以債務(wù)移轉(zhuǎn)為其內(nèi)容及目的，因而與第三人代為履行不同。

第四，債務(wù)承擔須經(jīng)債權(quán)人同意。此為債務(wù)承擔合同生效的最主要要件。《合同法》第84條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意。”債權(quán)人的同意，明示或默示均無不可，也不須以一定的方式。

第五，法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。

（3）免責的債務(wù)承擔的效力

第一，債務(wù)人脫離合同關(guān)系，而由承擔人直接向債權(quán)人承擔債務(wù)。嗣后承擔人不履行債務(wù)，債權(quán)人即可向承擔人請求債務(wù)不履行的損害賠償或者請求法院對承擔人強制執(zhí)行。原債務(wù)人不擔保承擔人的履行。

第二，債務(wù)人基于合同關(guān)系所享有的對于債權(quán)人的抗…

第三，從屬于主債務(wù)的從債務(wù)，移歸承擔人負擔，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外《合同法》第86條規(guī)定：“債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當承擔與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。”例如，附隨于主債務(wù)的利息債務(wù)，即隨著主債務(wù)的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)承擔人。但他人為原債務(wù)人提供的保證有所不同，債務(wù)承擔未取得保證人同意的，保證人的保證責任消滅。

第四，《合同法司法解釋》（一）第28條規(guī)定：“經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)后，受讓人與債權(quán)人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，受讓人就債務(wù)人對債權(quán)人的權(quán)利提出抗辯的，可以將債務(wù)人列為第三人。”

3、并存的債務(wù)承擔。

債務(wù)人將其合同債務(wù)部分地轉(zhuǎn)讓給第三人，如果該債務(wù)人與第三人連帶的向債權(quán)人負責，叫做并存的債務(wù)承擔；如果該債務(wù)人與第三人各自按份負其責任，則按按份之債的規(guī)則處理。因此并存的債務(wù)承擔又稱債務(wù)加入，債務(wù)人并不脫離合同關(guān)系而由第三人與債務(wù)人共同承擔債務(wù)。并存的債務(wù)承擔成立后，債務(wù)人與第三人成為連帶債務(wù)人。

并存的債務(wù)承擔以原已存在的有效的債務(wù)為前提。原來的合同關(guān)系雖有可撤銷或解除的原因，但在撤銷或解除以前，仍可成立并存的債務(wù)承擔。第三人所承擔的債務(wù)應(yīng)與承擔時的原債務(wù)具有同一內(nèi)容，不得超過原債務(wù)的限度。承擔后發(fā)生的利息及違約金、損害賠償?shù)龋瑧?yīng)一并承擔。

第三人加入債的關(guān)系后，得以原債務(wù)人對抗債權(quán)人的事由對抗債權(quán)人。

并存的債務(wù)承擔成立后，債務(wù)因原債務(wù)人或者第三人的全部清償而消滅。債務(wù)的消滅系因第三人的清償或其他方式引起時，在第三人與債務(wù)人之間可能發(fā)生求償關(guān)系。

（五）合同權(quán)利和義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)

1、合同權(quán)利和義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)概述

合同權(quán)利和義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)，是指合同當事人一方將其合同權(quán)利和義務(wù)一并移轉(zhuǎn)給第三人，由該第三人概括地繼受。《合同法》第88條規(guī)定：“當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。”

在合同權(quán)利和義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)的情形，債權(quán)債務(wù)的承受人完全取代原當事人的法律地位，成為合同關(guān)系的當事人，因此，依附于原當事人的全部權(quán)利義務(wù)均移轉(zhuǎn)于承受人，包括在合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓或合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓中，與原債權(quán)人或者原債務(wù)人的利益不可分割的權(quán)利如撤銷權(quán)、解除權(quán)，也一并移轉(zhuǎn)。

和合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓一樣，合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓也可以分為全部的概括轉(zhuǎn)讓和部分的概括轉(zhuǎn)讓。部分的概括轉(zhuǎn)讓，可以因?qū)Ψ疆斒氯说耐舛_定原當事人和承受人的份額。如無明確約定，在原當事人和承受人之間發(fā)生連帶關(guān)系。合同權(quán)利和義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)可基于法律的規(guī)定而發(fā)生，例如我國法律規(guī)定“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由法人享有和承擔”。也可以基于當事人之間的合同行為而發(fā)生，如企業(yè)兼并。

根據(jù)《合同法》第89條規(guī)定：“權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，適用本法第七十九條、第八十一 條至第八十三條、第八十五條至第八十七條的規(guī)定。” 因此，合同權(quán)利和義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)適用關(guān)于合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓和合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

合同當事人一方經(jīng)對方同意將其在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給受讓人，對方與受讓人因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，對方就合同權(quán)利義務(wù)提出抗辯的，可以將出讓方列為第三人。

合同權(quán)利和義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)通常有兩種情形：一為合同承受，一為企業(yè)合并。

2、合同承受。

（1）合同承受的概念

合同承受，指一方當事人與他人訂立合同后，依照其與第三人的約定，并經(jīng)過對方當事人的同意，將合同上的權(quán)利義務(wù)一并移轉(zhuǎn)給第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享受權(quán)利并負擔義務(wù)。<…

（2）合同承受的生效要件

合同承受的生效要件有：

第一，須有合法有效的合同存在。合同承受以存在有效的合同為前提，在可撤銷合同，原則上可成立合同承受。但在合同承受時，原合同當事人享有的撤銷權(quán)視為已經(jīng)拋棄，承受人也不得因承受前的原因主張合同的撤銷。

第二，承受的合同須為雙務(wù)合同。單務(wù)合同中只能成立單純的債權(quán)讓與或債務(wù)承擔，故不能成為承受合同的標的。

第三，須原合同當事人與第三人達成合同承受的合意，依照法律規(guī)定應(yīng)當由有關(guān)機關(guān)批準的合同，其合同承受必須經(jīng)過原批準機關(guān)的批準。

第四、須經(jīng)對方當事人的同意。未經(jīng)對方當事人同意，合同承受不發(fā)生效力。

（3）合同承受的效力

合同承受的效力首先在于承受人取得原合同當事人享有的一切權(quán)利和負擔的一切義務(wù)，原合同當事人完全脫離合同關(guān)系。嗣后合同的履行或者不履行以及合同的變更或解除，概與原合同當事人無關(guān)。其次，因合同承受為無因行為，承受人得對抗原合同當事人的事由，不得用以對抗對方當事人。再次，《合同法司法解釋》（一）第29條規(guī)定：“合同當事人一方經(jīng)對方同意將其在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給受讓人，對方與受讓人因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，對方就合同權(quán)利義務(wù)提出抗辯的，可以將出讓方列為第三人。”

3、企業(yè)合并和分立

企業(yè)合并，是指原存的兩個或兩個以上的企業(yè)合并為一個企業(yè)。合同法第90條規(guī)定：“當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)。”

不論企業(yè)合并由何種原因引起，均會發(fā)生債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)的法律效果。企業(yè)合并后，吸收合并中的被吸收企業(yè)或新設(shè)合并中的原企業(yè)主體資格消滅，依照我國法律規(guī)定，其債權(quán)債務(wù)應(yīng)由合并后的企業(yè)概括承受。企業(yè)的合并屬于企業(yè)變更，只需經(jīng)過企業(yè)變更登記即為有效。此為公法上的事務(wù)，與他人的意思無關(guān)，不需要取得相對人的同意。