我國有關(guān)商業(yè)秘密競業(yè)禁止的法律法規(guī)比較籠統(tǒng)、零散、原則，缺乏普遍性和可操作性。為有效保護商業(yè)秘密，消除不合理的行為，法律有必要對競業(yè)禁止條款作出明確規(guī)定。因此，我們必須建立一套合理的競業(yè)禁止機制。《公司法》對經(jīng)理人也規(guī)定了不競業(yè)義務(wù)，與對董事的規(guī)定相同；《合伙企業(yè)法》中第30條第1款規(guī)定了合伙人的競業(yè)禁止義務(wù)，即合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。關(guān)于我國競業(yè)禁止制度的法律問題，大律網(wǎng)小編為大家整理了合同糾紛律師相關(guān)的法律知識，希望能幫助大家。

[摘要]競業(yè)禁止是發(fā)達國家雇主采用的保護商業(yè)秘密的法律手段。我國有關(guān)商業(yè)秘密競業(yè)禁止的法律法規(guī)比較籠統(tǒng)、零散、原則，缺乏普遍性和可操作性。為有效保護商業(yè)秘密，消除不合理的行為，法律有必要對競業(yè)禁止條款作出明確規(guī)定。

[關(guān)鍵詞]商業(yè)秘密，競業(yè)禁止，民事責(zé)任，法律制度

商業(yè)秘密包括保密狀態(tài)下的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，一般都以文件、圖紙、磁盤為載體，能給權(quán)利人帶來潛在的經(jīng)濟利益，使權(quán)利人在一定區(qū)域和一定期限內(nèi)取得競爭優(yōu)勢。但是除了上述的物化載體之外，掌握商業(yè)秘密的人，即人才，才是最好的活載體。隨著我國經(jīng)濟體制改革的不斷深入和發(fā)展，人才流動成為一種不可遏制的必然趨勢。伴隨著人才的流動，產(chǎn)生了大量的不正當(dāng)競爭行為。比如雇員的跳槽行為，使商業(yè)秘密權(quán)利人流失了大量的商業(yè)秘密。近年來，各級法院受理的商業(yè)秘密侵權(quán)案比前些年增長了幾倍。員工為利益等原因驅(qū)動，泄露秘密，而我國目前企業(yè)保密意識薄弱，我國也沒有相關(guān)的法律予以保護，同時由于商業(yè)秘密的復(fù)雜性和隱蔽性，使發(fā)現(xiàn)、舉證、確認侵犯商業(yè)秘密的行為非常困難，商業(yè)秘密的泄露行為也禁而不止，糾紛屢出不窮。因此，我們必須建立一套合理的競業(yè)禁止機制。所謂競業(yè)禁止，又稱為競業(yè)避止、競業(yè)避讓，是近年來我國向杜會主義市場經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌的過程而逐漸自西方發(fā)達國家引進的，競業(yè)禁止義務(wù)最早來源于西方資本主義發(fā)達國家，目前，它也是各國立法對商業(yè)秘密的一種高標準的保護方法。在一些經(jīng)濟發(fā)達國家，企業(yè)的雇員在其任職期間和離職后的一定時期內(nèi)，不得與本企業(yè)進行業(yè)務(wù)競爭。目前，權(quán)利人（即商業(yè)秘密擁有人）保護其商業(yè)秘密的手段主要有兩種：一是與可能接觸或了解其商業(yè)秘密的雇員簽定協(xié)議，要求雇員承擔(dān)保密義務(wù)，在離職前以及離職后一定期限內(nèi)禁止透露商業(yè)秘密；二是當(dāng)權(quán)利人的商業(yè)秘密受到侵犯時，要求侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任。但是無論權(quán)利人是按違反協(xié)議而主張對方承擔(dān)違約責(zé)任，還是要求有關(guān)人承擔(dān)侵權(quán)行為責(zé)任，權(quán)利人都必須證明他人有違約行為或侵權(quán)行為，而這類證據(jù)是很難獲得的。[i]即使取得了證據(jù)，商業(yè)秘密已經(jīng)被泄露，損失巨大，這些手段是一種事后補救手段，不可能完全彌補權(quán)利人的損失，如果我們而法律對競業(yè)禁止進行明確規(guī)定則可以防患于未然，是一種事前保護手段，可以有效地維持市場經(jīng)濟公平的競爭秩序，保護擁有商業(yè)秘密的企業(yè)的合法利益：，創(chuàng)造一個合法的人才流動環(huán)境與框架

競業(yè)禁止的權(quán)利主體是指掌握商業(yè)秘密并對商業(yè)秘密享有所有權(quán)的單位、個人和其他組織，如工商企業(yè)、科研機構(gòu)、合伙組織等。競業(yè)禁止的義務(wù)主體則是對這些主體的商業(yè)秘密負有保密義務(wù)或其他義務(wù)的公民和其他組織，可包括：（一）公民個人。商業(yè)秘密是不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，因此，實際掌握、了解和熟悉企業(yè)商業(yè)秘密的公民，是競業(yè)禁止中最主要的義務(wù)主體，如公司的董事、經(jīng)理人、股東及合伙人等、文秘人員、財務(wù)人員、高級研究與技術(shù)開發(fā)人員、技術(shù)工人、以及曾經(jīng)在上述崗位上任職的在一定期限內(nèi)的離退休人員。比如我國《公司法》第 59條、第61條規(guī)定：董事不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利，不得自營或為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動；我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第40條第1款規(guī)定：總經(jīng)理和副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟組織的總經(jīng)理或副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。《公司法》對經(jīng)理人也規(guī)定了不競業(yè)義務(wù)，與對董事的規(guī)定相同；《合伙企業(yè)法》中第30條第1款規(guī)定了合伙人的競業(yè)禁止義務(wù)，即合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。（二）法人、合伙企業(yè)及其他組織。包括：1.企業(yè)法人的分支機構(gòu)。根據(jù)《企業(yè)法》13條的規(guī)定：公司可以設(shè)立分公司，分公司不具備企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。由于分公司與公司有實質(zhì)上的隸屬關(guān)系，財務(wù)不獨立，不能以其名義對外從事民事活動，只能在公司授權(quán)范圍內(nèi)從事民事活動，其民事活動產(chǎn)生的法律后果由公司承擔(dān)。因此，分公司不能成為競業(yè)禁止的義務(wù)主體。子公司是具有獨立資格的法人單位，可以自己的名義對外承擔(dān)民事責(zé)任。子公司雖然隸屬于總公司，如果子公司從事與總公司業(yè)務(wù)活動相競爭的業(yè)務(wù)，雙方又無特殊約定，這時的子公司具有競業(yè)禁止的義務(wù)主體資格。2.公司分立后進行與原單位經(jīng)營業(yè)務(wù)相同的業(yè)務(wù)。如果原企業(yè)分立時，對原公司的債權(quán)債務(wù)進行清理，對各方進行的業(yè)務(wù)活動有約定的，按約定處理；雙方無約定的，分立后的單位未以不正當(dāng)手段取得商業(yè)秘密的，則不構(gòu)成競業(yè)禁止的義務(wù)主體。如果分立后的單位以不正當(dāng)手段取得了原單位的商業(yè)秘密，又違反了雙方的約定，則應(yīng)當(dāng)構(gòu)成競業(yè)禁止的義務(wù)主體。[ii]3.合伙企業(yè)。根據(jù)我國新頒布的《合伙企業(yè)法》第30條第1款規(guī)定：合伙人不得自營或同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。該條規(guī)定是我國法律首次明確對競業(yè)禁止的規(guī)定。但合伙人在退伙后能否進行與其原合伙組織業(yè)務(wù)相同的業(yè)務(wù)活動，法律未作規(guī)定。因此，競業(yè)禁止的對象應(yīng)該限制在這些范圍之內(nèi)，而不能夠過于擴大這個范圍。

我們在建立競業(yè)禁止體系中，將會面臨兩難的抉擇：1、人才流動的重要性與企業(yè)利益之間的矛盾。在—國的經(jīng)濟資源中，人才無疑是最重要的資源之一，在人才體系中，人才的流動是—個重要環(huán)節(jié)，而人才流動往往就是導(dǎo)致企業(yè)商業(yè)秘密喪失的一個重要途徑。為了防止“跳槽者”利用自己掌握的原單位的商業(yè)秘密，從事同業(yè)競爭行為，維護企業(yè)的正當(dāng)合法權(quán)益與有序經(jīng)營，立法者制定了競業(yè)禁止義務(wù)，但這恰恰又妨礙了人才流動的暢通性。在這兩者之間的矛盾中找到一個平衡點，是研究競業(yè)禁止義務(wù)的任務(wù)之一。[iii]2、對競爭關(guān)系的確定。在對競業(yè)禁止義務(wù)的研究中，對“競業(yè)”二字的理解無疑至關(guān)重要。“競業(yè)”當(dāng)然指構(gòu)成競爭的行業(yè)，而競業(yè)是否又是同業(yè)、近業(yè)呢？其在地域上、時間上有否限制呢？例如一個負有競業(yè)禁止義務(wù)的雇員脫離原來的工作單位后就業(yè)于與原單位有相同業(yè)務(wù)的單位，甚至走出國門，就業(yè)于國外與原單位有相同業(yè)務(wù)的單位，在這種情況下，它是否違反了競業(yè)禁止義務(wù)呢？在對“競業(yè)”二字的拿捏上，立法者也需要從兩難中找出一個平衡點。我國的相關(guān)立法對此也有不同的說法。我國《公司法》將“競業(yè)”表述為“同類的營業(yè)”，而在前國家科委制定的《關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》中，對“競業(yè)”的表述是：“生產(chǎn)同類的產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且具有競爭關(guān)系和其他利害關(guān)系的單位”。如果按照前者的標準來確定 “競業(yè)”，似乎有違競業(yè)禁止義務(wù)設(shè)立的初衷，有些近于“一刀切”；但如果依照后者的標準來確定“競業(yè)”，雖然顧及了公平，卻顧不了效率，對司法實踐造成了特別的困難。因此我們在制訂規(guī)則時要嚴格控制競業(yè)禁止對象，防止其泛化。從上面的論述中我們可以看到，競業(yè)禁止義務(wù)實際上是一把“雙刃劍”，其在保護了企業(yè)正當(dāng)權(quán)益的同時影響了人才流動的自由性。因此，無條件的、被泛化了的競業(yè)禁止義務(wù)不僅有違自愿平等、誠實信用、等價有償?shù)拿穹ㄔ瓌t，甚至還與我國憲法、勞動法的精神相悖，也不利于我國創(chuàng)建合理、健全的人才流動體系。[page]

我們在制訂相關(guān)規(guī)定的時候，還要考慮下面的因素：1目標的合理性。競業(yè)禁止的目標應(yīng)該是有效的保護權(quán)利人的商業(yè)秘密和員工的合法權(quán)利，不能夠在維護企業(yè)商業(yè)秘密的同時，損害了職工依據(jù)《勞動法》和《憲法》享有的自由擇業(yè)權(quán)等權(quán)利。

2.就限制的范圍而言，限制是否合理，應(yīng)該綜合時間、地域等范圍來考慮。限制的時間各國的規(guī)定不一，我認為應(yīng)該根據(jù)各個行業(yè)秘密存續(xù)的生命力來具體分析，比如電腦業(yè)的發(fā)展迅速，如果我們死守兩年或者三年的時限，那么秘密早已經(jīng)更新或者公知，只能夠損害職工生計的危險，是不公平的。因此我們可以根據(jù)不同的秘密性質(zhì)來規(guī)定不同的時限，這才是比較科學(xué)的。在地域上，應(yīng)該以權(quán)利人商業(yè)秘密所能夠涉及的地域為限，限度之外的，法律不應(yīng)該加以禁止。[iv]

3在禁止的方式上，應(yīng)該貫徹合同自由原則，[v]企業(yè)是處于強勢地位，法律應(yīng)該照顧處于弱者地位的雇員的權(quán)利，提倡通過雙方自愿承諾，達到以上目的。應(yīng)該注意的是，競業(yè)禁止是以犧牲雇員的一定自由擇業(yè)權(quán)為代價的，那么企業(yè)就應(yīng)該給予員工一定的補償，這個數(shù)額我們也可以根據(jù)不同的情況來度量。

4必須嚴格控制商業(yè)秘密的運用和保護200題 張玉瑞人民法院出版社競業(yè)禁止義務(wù)所指向的保密信息。競業(yè)禁止義務(wù)所保護的，必須是企業(yè)的商業(yè)秘密，而非其他信息。因此其指向的保密信息必須具備秘密性、專有性、實用性和經(jīng)濟性這些商業(yè)秘密必須具備的特點，否則競業(yè)禁止也歸于無效。這就要求我們嚴格地將商業(yè)秘密同企業(yè)—般保密信息、個人知識、經(jīng)驗、一般知識區(qū)分開來。另外，我們也要界定權(quán)利人商業(yè)秘密和職工個人知識、經(jīng)驗和技能的界限。現(xiàn)實中這兩者相互交織，難以區(qū)分，應(yīng)該對商業(yè)秘密的性質(zhì)和范圍嚴格界定，職工的知識、經(jīng)驗、技能是職工生計之本，我們應(yīng)該加以保護。

5一旦該商業(yè)秘密進入公知領(lǐng)域，競業(yè)禁止義務(wù)即告終止。[vi]商業(yè)秘密進入工友領(lǐng)域之后，任何人都可以利用，這是雇員脫離競業(yè)禁止的最有效的理由。

6、企業(yè)必須加強對自己合法商業(yè)秘密的保護意識。商業(yè)秘密具有經(jīng)濟性，可為其帶來巨大經(jīng)濟效益。可是目前我國不少企業(yè)對商業(yè)秘密的保護意識并不強，往往使他人輕易得獲得、披露、使用了商業(yè)秘密，造成難以挽回的損失。而目前，人才流動已成為企業(yè)商業(yè)秘密流失的“主渠道”，—些非法經(jīng)營者就是通過 “挖人才”的方式非法獲利，從而使受害企業(yè)成為人才的“培訓(xùn)中心”，實在是“賠了夫人又折兵”。在這種情況下企業(yè)必須大力加強商業(yè)秘密保護意識，在對商業(yè)秘密進行物理保護的同時的加強“軟保護”，建立起合理合法的競業(yè)禁制度，在微觀上使人才流動歸于有序。