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轉(zhuǎn)包工程的法律問題

吳夢云律師2021.12.16687人閱讀
導讀:

發(fā)包人在知曉承包人轉(zhuǎn)包工程后,提起訴訟或仲裁要求確認承包人與實際施工人之間簽訂的轉(zhuǎn)包合同無效的,人民法院或仲裁機構(gòu)不予支持。訴訟實踐中,發(fā)包人知悉承包人轉(zhuǎn)包建設(shè)工程后,往往主張承包人轉(zhuǎn)包工程視同其轉(zhuǎn)讓施工合同,承包人退出原施工合同,發(fā)包人與實際施工人形成了事實上的發(fā)承包關(guān)系,要求直接與實際施工人結(jié)算工程價款,對此人民法院或仲裁機構(gòu)不予支持。那么轉(zhuǎn)包工程的法律問題。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。

發(fā)包人在知曉承包人轉(zhuǎn)包工程后,提起訴訟或仲裁要求確認承包人與實際施工人之間簽訂的轉(zhuǎn)包合同無效的,人民法院或仲裁機構(gòu)不予支持。訴訟實踐中,發(fā)包人知悉承包人轉(zhuǎn)包建設(shè)工程后,往往主張承包人轉(zhuǎn)包工程視同其轉(zhuǎn)讓施工合同,承包人退出原施工合同,發(fā)包人與實際施工人形成了事實上的發(fā)承包關(guān)系,要求直接與實際施工人結(jié)算工程價款,對此人民法院或仲裁機構(gòu)不予支持。關(guān)于轉(zhuǎn)包工程的法律問題的法律問題,大律網(wǎng)小編為大家整理了建筑工程律師相關(guān)的法律知識,希望能幫助大家。

一、轉(zhuǎn)包工程的形態(tài)

根據(jù)建筑法、合同法、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》及《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》的有關(guān)規(guī)定,轉(zhuǎn)包工程行為表現(xiàn)為以下三種形式:

1、直接轉(zhuǎn)包:承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同約定的責任和義務(wù),將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人完成的情形。

2、肢解轉(zhuǎn)包:承包單位將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的情形。

3、視同轉(zhuǎn)包:總包單位將工程依法分包后,未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)和派駐相應(yīng)人員,未對該工程的施工活動進行組織管理的情形,視同轉(zhuǎn)包。

二、轉(zhuǎn)包工程的法律效力

轉(zhuǎn)包建設(shè)工程行為一方面導致建筑業(yè)市場承發(fā)包行為不規(guī)范,競爭無序,擾亂建筑業(yè)市場的正常運轉(zhuǎn),另一方面直接導致建筑工程質(zhì)量缺陷,建設(shè)工程發(fā)生安全事故,危及人民生命及財產(chǎn)安全,擾亂社會安定。轉(zhuǎn)包建設(shè)工程行為為我國建筑法、合同法及《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等法律、行政法規(guī)所明令禁止,轉(zhuǎn)包建設(shè)工程合同因違反法律強制性規(guī)定及損害社會公共利益而無效。

三、轉(zhuǎn)包工程中的有關(guān)法律問題

轉(zhuǎn)包工程行為實際上存在著三方主體、兩個合同,即發(fā)包人與承包人之間存在一個建設(shè)工程承包合同,而承包人(轉(zhuǎn)包人)與轉(zhuǎn)承包人之間存在一個轉(zhuǎn)包合同。三方主體之間建立了承包與轉(zhuǎn)包兩層法律關(guān)系。正是因為如此,在轉(zhuǎn)包工程的訴訟中引發(fā)錯綜復雜的法律問題。為厘清相關(guān)法律認識誤區(qū),下文對實踐中常見的法律問題進行詳述。

為敘述方便及概念嚴謹,下文將轉(zhuǎn)承包人稱為“實際施工人”。實際施工人,即轉(zhuǎn)包合同、違法分包合同等無效施工合同中實際實施工程建設(shè)的人,如轉(zhuǎn)包工程的承包人、違法分包工程的承包人等。

1、發(fā)包人主張承包人與實際施工人簽訂的轉(zhuǎn)包合同無效,能否得到法院或仲裁機構(gòu)的支持?

發(fā)包人在知曉承包人轉(zhuǎn)包工程后,提起訴訟或仲裁要求確認承包人與實際施工人之間簽訂的轉(zhuǎn)包合同無效的,人民法院或仲裁機構(gòu)不予支持。

我國建筑法及合同法明令禁止轉(zhuǎn)包建筑工程,轉(zhuǎn)包合同因違反法律強制性規(guī)定而無效。確認合同無效,是法律所代表的公共權(quán)力對合同成立過程進行干預(yù)的結(jié)果。

但是,根據(jù)合同的相對性原理,合同中約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容不能約束非合同當事人,非合同當事人也不享有合同當事人的權(quán)利。轉(zhuǎn)包合同在承包人和實際施工人之間簽訂,在雙方均未主張合同無效的情況下,發(fā)包人作為非合同簽訂人,無權(quán)主張轉(zhuǎn)包合同無效。雖然人民法院負有主動審查合同效力的職責,但其審查范圍僅限于當事人訴至法院的合同,在轉(zhuǎn)包合同雙方當事人均未就轉(zhuǎn)包合同效力提起訴訟的情況下,根據(jù)“不告不理”的訴訟原則,人民法院或仲裁機構(gòu)不能主動認定轉(zhuǎn)包合同無效。雖然發(fā)包人提出了訴訟或仲裁主張,但因其突破了合同相對性原則仍然不能得到人民法院或仲裁機構(gòu)的支持。

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2、工程轉(zhuǎn)包情況下,發(fā)包人應(yīng)當與誰結(jié)算工程價款?

訴訟實踐中,發(fā)包人知悉承包人轉(zhuǎn)包建設(shè)工程后,往往主張承包人轉(zhuǎn)包工程視同其轉(zhuǎn)讓施工合同,承包人退出原施工合同,發(fā)包人與實際施工人形成了事實上的發(fā)承包關(guān)系,要求直接與實際施工人結(jié)算工程價款,對此人民法院或仲裁機構(gòu)不予支持。

建設(shè)工程被轉(zhuǎn)包,雖然訟爭工程實際由實際施工人完成,但發(fā)包人與實際施工人之間沒有建立施工合同法律關(guān)系,雖然承包人轉(zhuǎn)包建設(shè)工程嚴重違反法律禁止性規(guī)定,但并不影響其與發(fā)包人訂立的建設(shè)工程施工合同的效力,因此,發(fā)包人不能突破合同相對性原則直接與實際施工人結(jié)算工程價款,還應(yīng)與其合同相對方即承包人結(jié)算工程價款。

不能將轉(zhuǎn)包視為合同的轉(zhuǎn)讓即合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。因為,合同轉(zhuǎn)讓后,轉(zhuǎn)讓人(承包人)即退出原合同關(guān)系,受讓人(轉(zhuǎn)承包人)取代轉(zhuǎn)讓人原合同地位,承繼原合同的權(quán)利義務(wù),與發(fā)包人形成了施工合同法律關(guān)系。

根據(jù)《合同法》第88條規(guī)定:“當事人一方經(jīng)對方同意,可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。”承包人轉(zhuǎn)包建設(shè)工程并未征得發(fā)包人同意,并且轉(zhuǎn)包建設(shè)工程是一種嚴重的違法行為,因此轉(zhuǎn)包工程不能產(chǎn)生轉(zhuǎn)讓合同的法律效力。況且,實踐中實際施工人仍然以轉(zhuǎn)包人的名義施工,而且大多數(shù)轉(zhuǎn)包人在施工過程中實施一定程度的管理、協(xié)調(diào)配合等工作,因此,司法實踐中不宜將轉(zhuǎn)包工程視為施工合同的轉(zhuǎn)讓。

3、工程轉(zhuǎn)包情況下,發(fā)包人與轉(zhuǎn)包人應(yīng)按什么標準結(jié)算工程價款?

建設(shè)工程被承包人轉(zhuǎn)包,雖然承包人與發(fā)包人簽訂的建設(shè)工程施工合同是有效合同,但承包人(轉(zhuǎn)包人)沒有進行實際施工,而是將其工程轉(zhuǎn)交他人建設(shè),即承包人(轉(zhuǎn)包人)沒有實際履行施工合同約定的義務(wù),要求按合同約定以承包人(轉(zhuǎn)包人)資質(zhì)等級結(jié)算工程價款沒有事實依據(jù),承包人嚴重違反法律禁止性規(guī)定轉(zhuǎn)包工程,主張依約結(jié)算工程價款也缺乏法律依據(jù)。

因建設(shè)工程是由實際施工人建設(shè)完成的,因此,發(fā)包人與承包人應(yīng)當依照實際施工人的資質(zhì)等級據(jù)實結(jié)算工程價款。按實際施工人的資質(zhì)等級對承包人結(jié)算工程價款,實質(zhì)上也是承包人對其違反合同轉(zhuǎn)包工程的違約行為以及轉(zhuǎn)包違法行為,向發(fā)包人承擔的民事責任。

雖然是按照實際施工人的資質(zhì)等級結(jié)算工程價款,但是不能由此認為是在發(fā)包人與實際施工人之間結(jié)算工程價款,因為發(fā)包人與實際施工人沒有建立施工合同法律關(guān)系。

4、工程轉(zhuǎn)包情況下,轉(zhuǎn)包人(承包人)主張工程款利息能否得到法院支持?

利息屬于法定孳息,與發(fā)包人的付款責任同時產(chǎn)生,享有工程款請求權(quán),就享有其利息請求權(quán)。索要作為主物工程款的派生物的利息,與承包人轉(zhuǎn)包工程以及是否實際施工無關(guān),其工程款利息請求通常能夠得到法院或仲裁機構(gòu)的支持。

5、工程轉(zhuǎn)包情況下,轉(zhuǎn)包人(承包人)主張停窩工損失能否得到法院或仲裁機構(gòu)的支持?

承包人與發(fā)包人簽訂的建設(shè)工程施工合同經(jīng)人民法院或仲裁機構(gòu)審查為有效合同,承包人基于該有效合同所享有的權(quán)利并不因其轉(zhuǎn)包違法行為而喪失。施工中由于發(fā)包人原因造成的停窩工損失,應(yīng)依約由發(fā)包人承擔,人民法院或仲裁機構(gòu)對于該損失一般予以支持。盡管工程是由實際施工人完成施工并且實際給其造成停窩工損失,但因其并非施工合同中發(fā)包人的相對方,根據(jù)合同相對性原理,其無權(quán)向發(fā)包人主張停窩工損失。

6、工程轉(zhuǎn)包情況下,轉(zhuǎn)包人(承包人)主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)能否得到法院或仲裁機構(gòu)的支持?

《合同法》第286條規(guī)定:“發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”該規(guī)定表明,承包人就建設(shè)工程價款享有法定優(yōu)先受償權(quán)利。

優(yōu)先受償權(quán)作為合同法規(guī)定的法定權(quán)利,為有效施工合同的承包人所享有,其實質(zhì)是以已完工程作為工程價款的物的擔保,隨發(fā)包人的付款義務(wù)同時產(chǎn)生。雖然承包人(轉(zhuǎn)包人)將其合同項下工程轉(zhuǎn)包,但不影響其依據(jù)施工合同向發(fā)包人主張工程款的權(quán)利,因此,也不影響其優(yōu)先受償權(quán)的享有與行使。

(責任編輯:六六)

聲明:該作品系作者結(jié)合法律法規(guī),政府官網(wǎng)及互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)知識整合,如若內(nèi)容錯誤,請通過 【投訴】 功能聯(lián)系刪除
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    擅長:婚姻家庭、房產(chǎn)糾紛

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  • 非法轉(zhuǎn)包工程引起的債務(wù)承擔問題

    于海明律師

    北京市元甲律師事務(wù)所

    于海明

    非法轉(zhuǎn)包工程引起的債務(wù)承擔問題

    內(nèi)容:該案在審理過程中,經(jīng)法院調(diào)查,王某承認預(yù)拌混凝土供需合同中B建筑公司項目部的印章是其私刻的。第三種意見認為,B建筑公司將工程轉(zhuǎn)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的王某,違反有關(guān)法律的強制性規(guī)定,而王某購買的混凝土實際用于施工,故B建筑公司應(yīng)對王某的債務(wù)承擔連帶清償責任。那么非法轉(zhuǎn)包工程引起的債務(wù)承擔問題。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。

    于海明律師
    2021.12.16810人收看
  • 李孟陽律師

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    擅長:交通事故

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  • 建設(shè)工程律師吳彭齡||建筑工程中掛靠和轉(zhuǎn)包的法律風險

    馮清琴律師

    北京天用律師事務(wù)所

    馮清琴

    建設(shè)工程律師吳彭齡||建筑工程中掛靠和轉(zhuǎn)包的法律風險

    內(nèi)容:建筑工程已經(jīng)完工且質(zhì)量合格,發(fā)包方(建設(shè)單位)應(yīng)當按照已完工程的實際造價支付給施工企業(yè)(接受轉(zhuǎn)包方)相應(yīng)價款,承包單位有前款規(guī)定的違法行為的,對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失,與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔連帶賠償責任,《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定:承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工公司名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。

    馮清琴律師
    2021.11.09518人收看
  • 孔孟廷律師

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    擅長:婚姻家庭、房產(chǎn)糾紛

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  • 怎樣處理轉(zhuǎn)包工程經(jīng)濟糾紛

    黃東潔律師

    北京市元甲律師事務(wù)所

    黃東潔

    怎樣處理轉(zhuǎn)包工程經(jīng)濟糾紛

    內(nèi)容:(一)工程轉(zhuǎn)包合同效力的認定及處理原則《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定,工程轉(zhuǎn)包人和被轉(zhuǎn)包人之間簽訂的建設(shè)工程施工合同無效,人民法院在認定施工合同無效時,可以同時依法收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得,如果承包人是采取掛靠方式非法轉(zhuǎn)包工程的,出借資質(zhì)的被掛靠施工企業(yè)與建設(shè)單位所簽訂的施工合同無效,如果承包人是采取掛靠方式非法轉(zhuǎn)包的,承包人與建設(shè)單位發(fā)生的糾紛起訴到法院的,一般應(yīng)以掛靠施工單位和被掛靠施工單位作為共同訴訟人,起訴或應(yīng)訴。

    黃東潔律師
    2024.03.05405人收看
  • 任冰峰律師

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    擅長:建設(shè)工程、房產(chǎn)糾紛、債權(quán)債務(wù)、合同糾紛

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  • 包含建設(shè)工程施工合同糾紛疑難問題的詞條

    周春花律師

    北京市元甲律師事務(wù)所

    周春花

    包含建設(shè)工程施工合同糾紛疑難問題的詞條

    內(nèi)容:建設(shè)工程施工合同糾紛中常見的法律問題有哪些較為常見的有以下情況:1、因轉(zhuǎn)包、違法分包合同發(fā)生糾紛,實際施工人只起訴承包人索要 工程款 的,應(yīng)予準許,原則上不將發(fā)包人列為案件當事人,建設(shè)工程合同當事人在制定建設(shè)工程施工合同及發(fā)生糾紛時應(yīng)注意以下幾個問題:第一、基于建設(shè)工程施工合同糾紛不再適用專屬管轄的規(guī)定,建設(shè)工程施工合同當事人可在合同訂立時約定發(fā)生爭議時由人民法院管轄或由某一仲裁委員會處理,合同當事人如果選擇訴訟作為解決爭議方式,還可以進一步約定在合同履行地、合同簽訂地、標的物所在地、原告住所地、被告住所地人民法院管轄。

    周春花律師
    2023.03.06268人收看
  • 郭銘芝律師

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    擅長:建設(shè)工程、債權(quán)債務(wù)、交通事故、合同糾紛

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  • 建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包的法律責任

    張旭律師

    北京市元甲律師事務(wù)所

    張旭

    建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包的法律責任

    內(nèi)容:建筑工程違法轉(zhuǎn)包的法律責任是:承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級。國務(wù)院的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第四十一條規(guī)定:建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的,施工單位應(yīng)當履行保修義務(wù),并對造成的損失承擔賠償責任。

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    2021.11.24813人收看
  • 陳明月律師

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  • 建設(shè)工程轉(zhuǎn)包經(jīng)營的法律屬性及類型

    趙金保律師

    北京市元甲律師事務(wù)所

    趙金保

    建設(shè)工程轉(zhuǎn)包經(jīng)營的法律屬性及類型

    內(nèi)容:在轉(zhuǎn)包行為中,有相當一部分屬于承包人擅自轉(zhuǎn)包,為了逃避建設(shè)行政管理部門和建設(shè)單位(發(fā)包人)的監(jiān)督管理,承包人往往要求轉(zhuǎn)承包人以承包人下屬的項目經(jīng)理部、施工工區(qū)或施工隊的名義施工和經(jīng)營。如果因為建設(shè)工程施工合同問題與發(fā)包人發(fā)生糾紛,無論轉(zhuǎn)包經(jīng)營屬于上述三種型態(tài)中的哪一種,承包人與轉(zhuǎn)承包人都要承擔連帶責任,對于這一點,相關(guān)法律法規(guī)已有規(guī)定,審判實踐中也少有異議。但是,當轉(zhuǎn)承包人在轉(zhuǎn)包經(jīng)營期間,與發(fā)包人、承包人以外的第三人發(fā)生交易關(guān)系并產(chǎn)生外部糾紛時,轉(zhuǎn)包經(jīng)營外在型態(tài)的不同,將導致承包人和轉(zhuǎn)承包人法律責任的不同,以下我們將進行詳細的分析。那么建設(shè)工程轉(zhuǎn)包經(jīng)營的法律屬性及類型。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。

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    2021.12.16488人收看
  • 王熙律師

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    擅長:債權(quán)債務(wù)、建設(shè)工程、民間借貸

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  • 轉(zhuǎn)包工程的法律問題

    許瑞林律師

    許瑞林

    轉(zhuǎn)包工程的法律問題

    內(nèi)容:發(fā)包人在知曉承包人轉(zhuǎn)包工程后,提起訴訟或仲裁要求確認承包人與實際施工人之間簽訂的轉(zhuǎn)包合同無效的,人民法院或仲裁機構(gòu)不予支持。訴訟實踐中,發(fā)包人知悉承包人轉(zhuǎn)包建設(shè)工程后,往往主張承包人轉(zhuǎn)包工程視同其轉(zhuǎn)讓施工合同,承包人退出原施工合同,發(fā)包人與實際施工人形成了事實上的發(fā)承包關(guān)系,要求直接與實際施工人結(jié)算工程價款,對此人民法院或仲裁機構(gòu)不予支持。那么轉(zhuǎn)包工程的法律問題。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。

    許瑞林律師
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  • 吳夢云律師

    主任律師
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    擅長:合同糾紛、債權(quán)債務(wù)、建設(shè)工程

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  • 工程轉(zhuǎn)包過程中的法律問題

    崔玉君律師

    北京天用律師事務(wù)所

    崔玉君

    工程轉(zhuǎn)包過程中的法律問題

    內(nèi)容:發(fā)包人在知曉承包人轉(zhuǎn)包工程后,提起訴訟或仲裁要求確認承包人與實際施工人之間簽訂的轉(zhuǎn)包合同無效的,人民法院或仲裁機構(gòu)不予支持。我國建筑法及合同法明令禁止轉(zhuǎn)包建筑工程,轉(zhuǎn)包合同因違反法律強制性規(guī)定而無效。”承包人轉(zhuǎn)包建設(shè)工程并未征得發(fā)包人同意,并且轉(zhuǎn)包建設(shè)工程是一種嚴重的違法行為,因此轉(zhuǎn)包工程不能產(chǎn)生轉(zhuǎn)讓合同的法律效力。按實際施工人的資質(zhì)等級對承包人結(jié)算工程價款,實質(zhì)上也是承包人對其違反合同轉(zhuǎn)包工程的違約行為以及轉(zhuǎn)包違法行為,向發(fā)包人承擔的民事責任。那么工程轉(zhuǎn)包過程中的法律問題。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。

    崔玉君律師
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  • 龍珊律師

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    趙金保律師 執(zhí)業(yè)認證 平臺保障

    擅長:交通事故

    5.0分 服務(wù): 1277人 好評: 131
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  • 王熙律師

    王熙律師 執(zhí)業(yè)認證 平臺保障

    擅長:債權(quán)債務(wù)、建設(shè)工程、民間借貸

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    擅長:物業(yè)費糾紛、供暖費用糾紛

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  • 楊一凡律師

    楊一凡律師 執(zhí)業(yè)認證 平臺保障

    擅長:債權(quán)債務(wù)、合同糾紛、建設(shè)工程

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  • 郭銘芝律師

    郭銘芝律師 執(zhí)業(yè)認證 平臺保障

    擅長:建設(shè)工程、債權(quán)債務(wù)、交通事故、合同糾紛

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吳夢云律師

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