因此，本指南借鑒其他國家法官辦理涉及家庭暴力案件的指南的做法，首先介紹家庭暴力基本知識，作為正確理解和執(zhí)行本《指南》所有內(nèi)容必不可少的重要基礎(chǔ)。關(guān)于涉及家庭暴力婚姻案件審理指南（全文）的法律問題，大律網(wǎng)小編為大家整理了婚姻家庭律師相關(guān)的法律知識，希望能幫助大家。

《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》

最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所

2008年3月

目錄

前言

第一章關(guān)于家庭暴力

第二章基本原則和要求

第三章人身安全保護(hù)措施

第四章證據(jù)

第五章財(cái)產(chǎn)分割

第六章子女撫養(yǎng)和探視

第七章調(diào)解

第八章其他

前言

本指南的編制背景家庭暴力問題的嚴(yán)重性和特殊性越來越被全社會所了解，人民法院也逐漸認(rèn)識到涉及家庭暴力的婚姻家庭案件與普通婚姻家庭案件的不同特點(diǎn)和規(guī)律，意識到其處理方式應(yīng)當(dāng)與普通案件有所不同。因此，傳統(tǒng)經(jīng)驗(yàn)和知識已越來越不適應(yīng)該類案件的高質(zhì)量辦案需求，許多法院尤其是基層人民法院呼喚有一本為辦理涉及家庭暴力的婚姻案件而編制的操作指南。

本指南的編制目的本指南的編寫目的，是為了讓辦理涉及家庭暴力婚姻家庭案件的法官，能有一本專業(yè)的資源手冊，幫助其做好法律規(guī)則、性別平等理念、家庭暴力理論知識、審判組織保障等方面的準(zhǔn)備，以利于提高辦案效率和分配正義的質(zhì)量，更好地保障家庭暴力受害人的人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

本指南的編制依據(jù)本指南的法律依據(jù)包括《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國婚姻法》、《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》和《最高人民法院關(guān)于進(jìn)一步發(fā)揮訴訟調(diào)解在構(gòu)建社會主義和諧社會中積極作用的若干意見》、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》。

黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人關(guān)于“要重視維護(hù)婦女權(quán)利，要使社會性別主流化”、“促進(jìn)性別平等，實(shí)現(xiàn)共同發(fā)展”的重要指示，最高人民法院領(lǐng)導(dǎo)對性別平等和司法公正的強(qiáng)調(diào)，以及其他有關(guān)國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體制定的有關(guān)落實(shí)憲法規(guī)定的平等原則的政策性文件，都為本指南的編制提供了有力的政策性支持。

與此同時(shí)，基層人民法院在審判實(shí)踐中根據(jù)實(shí)際需要，謹(jǐn)慎地在法律允許的框架內(nèi)進(jìn)行的有益嘗試所積累的寶貴經(jīng)驗(yàn)，也為本指南的編寫提供了厚實(shí)的實(shí)踐基礎(chǔ)。

本指南的基本性質(zhì)最高人民法院院領(lǐng)導(dǎo)指示，要為法官提供一些“指南式”的研究成果，直接服務(wù)于審判工作。本指南集法律研究、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)、域外借鑒、法律精神于一體，是人民法院司法智慧的結(jié)晶。但本指南不屬于司法解釋，而是為法官提供的參考性辦案指南。

本指南的形式特點(diǎn)本著全面、具體、明確、實(shí)用的原則，本指南在表現(xiàn)形式和表述方式上沒有單純地采取法律條文式的表述，而是對絕大多數(shù)條款作了進(jìn)一步闡釋，既提出了規(guī)范性的要求，對法律條文和法律原則做出了解釋，又論述了相關(guān)的道理，對規(guī)范性要求的基礎(chǔ)、原因作了闡述。這些闡釋對于更好地理解指南的內(nèi)容將提供一定的幫助。

本指南的使用方法本指南不能作為法官裁判案件的法律依據(jù)，但可以在判決書的說理部分引用，作為論證的依據(jù)和素材。法官在運(yùn)用本指南的過程中，如果發(fā)現(xiàn)需要增加的內(nèi)容，可以繼續(xù)發(fā)展；如果發(fā)現(xiàn)有的內(nèi)容不完全符合本地實(shí)際情況，也可以在法律的框架內(nèi)做出適當(dāng)調(diào)整。

本指南的受益主體本指南雖然是法官的辦案指南，但其受益主體并不限于法官。律師、當(dāng)事人、研究人員以及所有關(guān)注家庭暴力司法救濟(jì)途徑的人士都可以從本指南中獲得自己需要的知識、教益和指導(dǎo)。[page]

第一章  關(guān)于家庭暴力

第一條了解家庭暴力基本知識的必要性

家庭暴力是一個(gè)社會問題，對其認(rèn)識需要多學(xué)科的專門知識。人民法院在審理涉及家庭暴力案件的過程中，如果不能正確認(rèn)識和對待家庭暴力，可能對人民法院高質(zhì)、高效處理此類案件產(chǎn)生消極影響，不利于人民法院分配公平和正義。因此，本指南借鑒其他國家法官辦理涉及家庭暴力案件的指南的做法，首先介紹家庭暴力基本知識，作為正確理解和執(zhí)行本《指南》所有內(nèi)容必不可少的重要基礎(chǔ)。

第二條家庭暴力的定義

家庭暴力作為國際領(lǐng)域普遍關(guān)注的一個(gè)社會問題，相關(guān)國際公約對其作了界定。盡管家庭暴力受害人并不限于婦女，有些情況下男性和兒童也會成為受害人，但是，由于針對婦女的家庭暴力最為普遍、最為嚴(yán)重，所以相關(guān)國際公約和其他國際文件對針對婦女的家庭暴力的界定通常只表述為針對婦女的暴力。

《聯(lián)合國消除對婦女的暴力行為宣言》(1993)第一條規(guī)定，“對婦女的暴力行為”系指對婦女造成或可能造成身心方面或性方面的傷害或痛苦的任何基于性別的暴力行為，包括威脅進(jìn)行這類行為、強(qiáng)迫或任意剝奪自由，而不論其發(fā)生在公共生活還是私人生活中。

聯(lián)合國秘書長《關(guān)于侵害婦女的一切形式的暴力行為的深入研究》(2006)指出，基于性別的針對婦女的暴力行為是指“因?yàn)槭桥远鴮λ┘颖┝蛘咛貏e影響到婦女的暴力，包括施加于身體、心理或性的傷害或痛苦或威脅施加這類行為，強(qiáng)迫和其他剝奪自由的行為。基于暴力的行為損害或阻礙婦女依照一般國際或人權(quán)公約享受人權(quán)和基本自由，符合聯(lián)合國《消除對婦女的暴力行為宣言》第一條的規(guī)定”。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(一)(2001)第一條規(guī)定：“家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待。”

鑒于本指南旨在指導(dǎo)涉及家庭暴力的婚姻家庭案件的審理，所以本指南中的家庭暴力，是指發(fā)生在家庭成員之間，主要是夫妻之間，一方通過暴力或脅迫、侮辱、經(jīng)濟(jì)控制等手段實(shí)施侵害另一方的身體、性、精神等方面的人身權(quán)利，以達(dá)到控制另一方的目的的行為。

第三條家庭暴力的類型

根據(jù)有關(guān)國際公約、國外立法例以及被普遍認(rèn)可的學(xué)界理論研究成果，家庭暴力包括身體暴力、性暴力、精神暴力和經(jīng)濟(jì)控制四種類型。

1.身體暴力是加害人通過毆打或捆綁受害人、或限制受害人人身自由等使受害人產(chǎn)生恐懼的行為；

2.性暴力是加害人強(qiáng)迫受害人以其感到屈辱、恐懼、抵觸的方式接受性行為，或殘害受害人性器官等性侵犯行為；

3.精神暴力是加害人以侮辱、謾罵、或者不予理睬、不給治病、不肯離婚等手段對受害人進(jìn)行精神折磨，使受害人產(chǎn)生屈辱、恐懼、無價(jià)值感等作為或不作為行為；

4.經(jīng)濟(jì)控制是加害人通過對夫妻共同財(cái)產(chǎn)和家庭收支狀況的嚴(yán)格控制，摧毀受害人自尊心、自信心和自我價(jià)值感，以達(dá)到控制受害人的目的。[page]

第四條家庭暴力的普遍性和嚴(yán)重性

家庭暴力是一個(gè)全球性的社會問題，我國也不例外。據(jù)有關(guān)部門的權(quán)威調(diào)查，我國家庭暴力的發(fā)生率在29.7%到35.7%之間(不包括調(diào)查暗數(shù))，其中90%以上的受害人是女性。

關(guān)于家庭暴力是家務(wù)事的錯(cuò)誤認(rèn)識，以及法律救濟(jì)途徑的缺失，使得眾多受害人生活在痛苦、憤怒和恐懼之中，嚴(yán)重?fù)p害受害人的人身權(quán)利。因家庭暴力引發(fā)受害人以暴制暴的惡性案件，近年來受到越來越多的關(guān)注。

第五條家庭暴力發(fā)生和發(fā)展的規(guī)律

家庭暴力行為的發(fā)生和發(fā)展，呈周期性模式。模式的形成，一般要經(jīng)過兩個(gè)或兩個(gè)以上暴力周期。每個(gè)周期通常包括關(guān)系緊張的積聚期(口角、輕微推搡等)、暴力爆發(fā)期(暴力發(fā)生、受害人受傷)、平靜期(亦稱蜜月期，加害人通過口頭或行為表示道歉求饒獲得原諒，雙方和好直到下個(gè)暴力周期的到來)。加害人往往屢悔屢犯、始終不改。道歉、懺悔只是當(dāng)家庭暴力暫時(shí)失效時(shí)，加害人借以達(dá)到繼續(xù)控制受害人的手段而已。暴力周期的不斷重復(fù)，使受害人感到無助和無望，因而受制于加害人。

第六條分手暴力的特別規(guī)律

人們往往以為離婚后暴力自然就停止了，但是，引發(fā)家庭暴力的內(nèi)在動機(jī)是加害人內(nèi)心深處控制受害人的需要。一般情況下，這種欲望不僅不會因?yàn)殡x婚而消失，反而會因?yàn)槭芎θ颂岢鲭x婚請求受到刺激而增強(qiáng)。因此，一旦受害人提出分手，加害人往往先是采取哀求原諒、保證下不為例以及利用子女等手段來挽留受害人。然而，如果哀求不奏效，加害人往往就會轉(zhuǎn)而借助暴力或?qū)嵤└鼑?yán)重的暴力手段來達(dá)到控制目的，因而出現(xiàn)“分手暴力”。這種現(xiàn)象在夫妻分居或者離婚后相當(dāng)普遍。

國際上，加拿大的實(shí)證研究表明，大約有1/3的受害婦女在對方探視未成年子女時(shí)受到暴力威脅。36%的女性在分居期間繼續(xù)遭受男方的暴力侵害。美國司法部1983年和1997年3月公布的數(shù)據(jù)顯示，美國有75%的家庭暴力受害人，在分手后繼續(xù)遭受前夫或前男友的暴力侵害。

我國尚無這方面的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，但是家庭暴力研究者普遍認(rèn)為，分手期間或分手后，受害人的人身安全受家庭暴力侵害的頻率和暴力的嚴(yán)重性確實(shí)迅速增加。

一般情況下，有三個(gè)變量可以預(yù)測發(fā)生分手暴力的危險(xiǎn)：一是加害人之前有過身體暴力或暴力威脅行為；二是加害人和受害人居住地相距不遠(yuǎn)；三是加害人猜忌受害人有第三者。

第七條一般夫妻糾紛與家庭暴力的區(qū)分

一般夫妻糾紛中也可能存在輕微暴力甚至因失手而造成較為嚴(yán)重的身體傷害，但其與家庭暴力有著本質(zhì)的區(qū)別。對此區(qū)別，應(yīng)當(dāng)考慮以下因素：暴力引發(fā)的原因和加害人的主觀目的是否是為了控制受害方、暴力行為是否呈現(xiàn)周期性、暴力給受害人造成的損害程度等。

家庭暴力的核心是權(quán)力和控制。加害人存在著通過暴力傷害達(dá)到目的的主觀故意，暴力行為呈現(xiàn)周期性，并且不同程度地造成受害人的身體或心理傷害后果，導(dǎo)致受害一方因?yàn)榭謶侄鼜挠诩雍Ψ降囊庠浮６话惴蚱藜m紛不具有這些特征。[page]

第八條家庭暴力發(fā)生的原因

無論在社會上或家庭中，公民的人身權(quán)利均不得因任何原因而遭受人為侵害。家庭暴力的發(fā)生，不是受害人的過錯(cuò)，絕大多數(shù)情況下是基于性別的針對婦女的歧視。其發(fā)生的原因主要包括：

1.加害人通過兒童期的模仿或親身經(jīng)歷而習(xí)得暴力的溝通方式；

2.家庭暴力行為通過社會和家庭文化的代際傳遞實(shí)現(xiàn)。傳統(tǒng)文化默許男人打女人，父母打子女。在這種文化影響下長大的男人允許自己打女人，父母允許自己打子女。有這種文化的社會，接納家庭暴力行為。在這樣的家庭和社會中長大的子女，不知不覺接受了這種觀念。家庭暴力行為就這樣一代又一代傳了下來；

3.獲利不受罰。雖然《中華人民共和國婚姻法》和《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》規(guī)定禁止家庭暴力，但是法律缺乏預(yù)防和制止家庭暴力的有效手段。社會給家庭暴力受害人提供的有效支持很少，因此家庭暴力發(fā)生時(shí)一般得不到干預(yù)。由于在家里打人能達(dá)到目的而不受懲罰，不管加害人事后多么后悔，又多么真誠地道歉，并保證決不再犯，都必然因缺乏真正改變自己行為的動機(jī)而一再使用暴力；

4.加害人往往有體力上的優(yōu)勢。無論男打女還是女打男，加害人的體力，往往居于優(yōu)勢。90%以上的家庭暴力受害人是體力處于弱勢的婦女、兒童和老人。

第九條家庭暴力的相關(guān)因素

家庭暴力的發(fā)生，與加害人的原生家庭、社會和文化環(huán)境、以及雙方的體力對比有關(guān)，但與暴力關(guān)系中雙方的年齡、學(xué)歷、職業(yè)、社會地位、經(jīng)濟(jì)收入、居住區(qū)域和民族等，均無必然聯(lián)系。

第十條加害人的心理和行為模式

1.性別歧視

家庭暴力的加害人絕大多數(shù)為男性。這些男性信奉男尊女卑、男主女從的古訓(xùn)，他們相信暴力是其迫使受害人就范的合理而又有效的手段。因此，家庭暴力是基于性別的針對女性的暴力。

2.內(nèi)外雙重面孔

加害人呈現(xiàn)給家人和外人的是兩副不同的面孔。他們在家借助暴力手段控制家人，在外行為符合社會標(biāo)準(zhǔn)。

3.過度的嫉妒

加害人有令人難以理解的嫉妒心。嫉妒表面上似乎是因?yàn)閻鄣眠^深，實(shí)質(zhì)上嫉妒和愛沒有太大關(guān)系。過度嫉妒者很少是心中有愛的人。嫉妒是嫉妒者因極度害怕失去某個(gè)人的感情、某種地位或利益而產(chǎn)生的焦慮，是嫉妒者不自信和缺乏安全感的表現(xiàn)。嫉妒者為了控制對方，以嫉妒為借口，捕風(fēng)捉影，侮辱、謾罵、毆打配偶，甚至跟蹤、限制對方行動自由。

4.依賴心理

大多數(shù)加害人是不自信、不自愛、沒有安全感的人，他需要借助別人對自己的態(tài)度，以證明自己的能力和價(jià)值。受害人在暴力下的順從，是加害人獲得自信和安全感的手段之一。這種依賴心理，使得加害人堅(jiān)決不同意離婚，面對受害人的分手要求，加害人或采取分手暴力企圖阻止受害人離開，或痛哭流涕保證痛改前非。

5.人前自我傷害或以死相逼

受害人若想分手或離婚，加害人往往會在受害人、法官或特定人面前進(jìn)行自我傷害，甚至以死相逼，其目的是為了使受害人產(chǎn)生內(nèi)疚和幻想，以便繼續(xù)控制和操縱受害人。加害人的自我傷害或者以死相逼行為只能說明，他只想達(dá)到自己的目的而不在乎對方的感受。自我傷害不是因?yàn)閻郏潜┝刂频牧硪环N表現(xiàn)形式。[page]

第十一條受害人的心理和行為模式

1.習(xí)得無助

家庭暴力作為一種控制手段，隨著周期性循環(huán)，越來越嚴(yán)重，越來越頻繁。無法逃脫的受暴處境，使受害人“學(xué)會了無助”。因?yàn)檫@種在心理學(xué)上被稱為“習(xí)得無助”的信念，受害人以為自己無論如何也擺脫不了對方的控制，因而放棄反抗，忍氣吞聲、忍辱負(fù)重、委曲求全。

2.抑郁狀態(tài)

受害人習(xí)得無助后，悲觀隨之而來，而悲觀是造成抑郁的主要因素。長期處于抑郁狀態(tài)的人中，不少人會自殺或嘗試自殺或產(chǎn)生殺人的念頭。他們希望通過自殺或殺死加害人，來終止讓他們感到如此不堪的生活。

3.恐懼和焦慮

整天提心吊膽，神經(jīng)高度緊張，是家庭暴力受害群體中最普遍的特征之一。暴力控制關(guān)系建立后，受害人會無限放大加害人的能力和權(quán)力，以為加害人無所不能。其恐懼和焦慮，甚至草木皆兵的心理，非一般人所能想象。

4.忍辱負(fù)重

傳統(tǒng)觀念認(rèn)為單親家庭不利于未成年子女成長；經(jīng)濟(jì)上女性的生存能力弱于男性，離婚使得她的生活水平大大下降；社會缺乏針對家庭暴力受害人的有效支持等，迫使相當(dāng)一部分受害人不到萬不得已，不會報(bào)警或?qū)で笃渌饨鐜椭粫岢鲭x婚。

5.優(yōu)柔寡斷

如果受害人想要通過分手?jǐn)[脫暴力控制，在社會和法律救濟(jì)手段不到位的情況下，加害人的軟硬兼施往往奏效。走投無路之時(shí)，受害人很可能被迫回到暴力關(guān)系中。

同樣，家庭暴力受害人反復(fù)起訴和撤訴，表面上似乎優(yōu)柔寡斷，變化無常，實(shí)際上很可能是受害人想出的保護(hù)自己和子女暫時(shí)免受家庭暴力傷害的最佳的和最無奈的辦法。

第十二條家庭暴力對受害人和加害人的危害

家庭暴力不僅使受害人身體受傷，還會導(dǎo)致受害人抑郁、焦慮、沮喪、恐懼、無助、自責(zé)、憤怒、絕望和厭世等不良情緒。長期處于這種狀態(tài)中，受害人會出現(xiàn)興趣減弱、膽小怕事、缺乏自信和安全感、注意力難以集中、學(xué)習(xí)和工作能力下降等癥狀，并且出現(xiàn)心理問題軀體化傾向。

表面看來，施暴人似乎是家庭暴力關(guān)系中獲益的一方，其實(shí)不盡然。大多數(shù)施暴人施暴，不是要把妻子打跑，而是希望能控制她。但是，通過施暴得到的結(jié)果，只能是越來越多的恐懼和冷漠。這使施暴人越來越不滿，越來越受挫。隨著施暴人的挫敗感越來越強(qiáng)烈，家庭暴力的發(fā)生也就越來越頻繁，越來越嚴(yán)重。家庭暴力越來越嚴(yán)重，受害人就越來越恐懼。當(dāng)暴力的嚴(yán)重程度超過受害人的忍耐限度時(shí)，受害人就可能轉(zhuǎn)為加害人，殺死原加害人。

第十三條家庭暴力對未成年人的傷害

根據(jù)聯(lián)合國秘書長2006年發(fā)布的《關(guān)于侵害婦女的一切形式的暴力行為的深入研究》，生活在暴力家庭中的未成年子女，至少會在心理健康、學(xué)習(xí)和行為三個(gè)方面出現(xiàn)障礙。

1.許多出身于暴力型家庭的子女，學(xué)習(xí)時(shí)注意力難以集中。學(xué)校的差生，包括逃學(xué)和輟學(xué)的學(xué)生，有相當(dāng)一部分來自暴力家庭。他們往往處于擔(dān)心自己挨打和(或)擔(dān)心一方家長挨打的焦慮中。其癥狀經(jīng)常被誤診為多動癥伴注意力集中障礙。然而，這些問題產(chǎn)生的根源往往在于使他們恐懼且缺少關(guān)愛的家庭暴力環(huán)境。

2.即使未成年子女并不直接挨打，他們目睹一方家長挨打時(shí)所受到的心理傷害一點(diǎn)也不比直接挨打輕。家庭暴力發(fā)生時(shí)，孩子陷入極不安全和沖突的心理狀態(tài)中。通常，他們一方面對加害人感到憤怒，另一方面又需要來自加害人的關(guān)愛。孩子無法理解，自己生活中最重要、也是最親近的兩個(gè)人之間，為什么會出現(xiàn)暴力。

3.未成年子女挨打，不僅皮肉受苦，自信心和自尊心也受到很大打擊。他們可能變得膽小怕事，難以信任他人，也可能變得蠻橫無理、欺侮弱小、人際關(guān)系不良。心理上受到家庭暴力嚴(yán)重傷害的子女，還有可能在成年后出現(xiàn)反社會暴力傾向。加拿大的研究顯示，目睹家庭暴力的孩子，出現(xiàn)嚴(yán)重行為問題的可能性，比起無暴力家庭中的孩子，男孩要高17倍，女孩要高10倍。

4.更嚴(yán)重的后果是，家庭暴力行為的習(xí)得，主要是通過家庭文化的代際傳遞而實(shí)現(xiàn)的。根據(jù)聯(lián)合國秘書長2006年《關(guān)于侵害婦女的一切形式的暴力行為的深入研究》，50%-70%的成年加害人是在暴力家庭中長大的。他們從小目睹父母之間的暴力行為，誤以為家庭暴力是正常現(xiàn)象，并在不知不覺中學(xué)會用拳頭解決問題。

第十四條   家庭暴力對社會的危害

當(dāng)女性因?yàn)槭鼙┒l頻就醫(yī)，或者因?yàn)榧彝ケ┝υ斐傻牟涣记榫w難以排譴而導(dǎo)致工作效率降低、或被毆打致殘或致死、或自殺、或以暴制暴殺死加害人，社會保障和社會秩序?yàn)榇烁冻龅拇鷥r(jià)不可低估。[page]

第二章  基本原則和要求

第十五條性別平等原則

法律面前人人平等，這個(gè)平等是指實(shí)質(zhì)意義上的兩性平等。法院在審理涉及家庭暴力的婚姻案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持實(shí)質(zhì)意義上的性別平等原則，避免一切形式的隱性歧視，如：對女性在社會上和家庭中的人身權(quán)利保障采取雙重標(biāo)準(zhǔn)；或者形式上男女平等對待，實(shí)質(zhì)上區(qū)別對待。

第十六條禁止家庭暴力原則

禁止家庭暴力，是我國批準(zhǔn)加入的聯(lián)合國相關(guān)文件對各國政府提出的要求，也是我國《中華人民共和國憲法》、《中華人民共和國婚姻法》、《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》的重要規(guī)定。我國各省市先后頒布的69個(gè)地方性預(yù)防和制止家庭暴力的法規(guī)，也對家庭暴力作了禁止性規(guī)定。雖然上述規(guī)定只是原則性的，可操作性有待提高，但是，眾多的法規(guī)和政策體現(xiàn)了我國各級政府預(yù)防和制止家庭暴力的態(tài)度和決心，這也是本指南的核心。

第十七條婚姻自由原則

婚姻自由包括結(jié)婚和離婚自由。結(jié)婚需要兩個(gè)人的合意，離婚則只需一人提出且符合離婚條件即可。人民法院在維護(hù)當(dāng)事人結(jié)婚自由的同時(shí)，對離婚自由的維護(hù)不可偏廢。當(dāng)事人一方提出離婚訴訟的，只要有離婚的法定理由，人民法院經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成和解的，應(yīng)當(dāng)調(diào)解或判決離婚。

在認(rèn)定家庭暴力的情況下，如果一方當(dāng)事人堅(jiān)決要求離婚的，不管要求離婚的是加害人還是受害人，人民法院均應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人意愿，維護(hù)婚姻自由原則，盡快調(diào)解或判決離婚，避免因久拖不決而出現(xiàn)更嚴(yán)重的暴力傷害行為。

一個(gè)不幸的婚姻死亡后，可以產(chǎn)生兩個(gè)幸福的婚姻。即使其中有少數(shù)當(dāng)事人是因?yàn)橐粫r(shí)沖動而草率離婚的，作為成年人，他(她)們也應(yīng)當(dāng)為自己的行為負(fù)責(zé)。況且他們可以輕而易舉地到民政部門辦理復(fù)婚手續(xù)。即使復(fù)婚不可能了，這個(gè)經(jīng)歷也將教會他們珍惜自己未來的婚姻。

第十八條適當(dāng)照顧受害人、未成年子女原則

最大限度保護(hù)和實(shí)現(xiàn)弱勢群體的權(quán)利是司法機(jī)關(guān)永恒的價(jià)值取向。在辦理涉及家庭暴力的婚姻家庭案件過程中，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持照顧受害人，以及因此直接或間接受害的未成年子女的原則。人民法院不能以任何理由做出與這一原則相悖的裁判。

第十九條審理組織專門化

有條件的基層人民法院應(yīng)當(dāng)盡可能成立專門合議庭或安排專人獨(dú)任審理涉及家庭暴力的婚姻案件，盡可能安排具有婚姻家庭經(jīng)驗(yàn)和人生閱歷較為豐富的中年法官，或者接受過家庭暴力專業(yè)培訓(xùn)和具備性別敏感性的法官辦理涉及家庭暴力的婚姻案件，提高辦案效率和探索審理此類案件的專門經(jīng)驗(yàn)。

這是因?yàn)椋禾幚砑彝ケ┝栴}不僅需要法學(xué)，還需要社會學(xué)、心理學(xué)、女性學(xué)和性別平等理論等知識，屬于跨學(xué)科專業(yè)范疇。越是具備相關(guān)專業(yè)知識和社會閱歷的人，越能理解婚姻案件中雙方的心理互動模式和家庭暴力對婚姻的傷害，也就越能妥善處理涉及家庭暴力的婚姻案件。[page]

第二十條法官接受性別意識和家庭暴力知識培訓(xùn)

各級人民法院應(yīng)當(dāng)將性別平等和家庭暴力知識納入到法官在職培訓(xùn)課程之中，并納入考核內(nèi)容。辦理相關(guān)案件的法官每年應(yīng)當(dāng)接受不少于12個(gè)小時(shí)性別意識培訓(xùn)和不少于18個(gè)小時(shí)家庭暴力知識培訓(xùn)等。培訓(xùn)應(yīng)當(dāng)包括但不限于下列內(nèi)容：

1.家庭暴力的性質(zhì)、范圍及其發(fā)生的根本原因；

2.家庭暴力關(guān)系中雙方的互動模式；

3.家庭暴力受害人及其家庭成員人身安全的保障措施；

4.家庭暴力受害人和加害人可求助的社會機(jī)構(gòu)及其職能；

5.司法程序中的性別偏見；

6.家庭暴力對幸福家庭與和諧社會的破壞作用，以及對兒童心理和行為的惡劣影響。

第二十一條保護(hù)法官免受間接創(chuàng)傷

為避免法官在審理涉及家庭暴力案件時(shí)可能出現(xiàn)的心理枯竭或其他負(fù)面影響，各級人民法院應(yīng)當(dāng)盡可能給辦案法官提供學(xué)習(xí)壓力管理技巧的時(shí)間和機(jī)會，使法官了解有關(guān)自我保護(hù)的知識和措施，包括攝入足夠的營養(yǎng)、積極參加體育鍛煉、及時(shí)休息和放松、建立有效的社會支持系統(tǒng)、平衡生活和工作等。

心理學(xué)研究發(fā)現(xiàn)，直接或間接接觸天災(zāi)人禍的人，包括受害人本人、目擊者、受害人的親朋好友和援助者，心理都會受到不同程度的負(fù)面影響。

家庭暴力是違反人性的行為。暴力的殘忍性，使人經(jīng)歷憤怒、悲慟、哀傷和無助的心理磨難。受害人都是一些正在經(jīng)歷嚴(yán)重心理創(chuàng)傷的人，法官頻繁地接觸她/他們，很容易受到負(fù)面影響，其累積效應(yīng)，易導(dǎo)致心理枯竭，其癥狀包括越來越不想和別人交往、冷嘲熱諷、身心疲憊、愛發(fā)火、焦慮、悲哀、睡眠障礙、緊張性頭痛等。

除心理枯竭外，法官還可能因間接接觸創(chuàng)傷事件所產(chǎn)生的其他負(fù)面影響而出現(xiàn)心理創(chuàng)傷。短期的創(chuàng)傷可能使法官出現(xiàn)易怒、悲哀、焦慮和睡眠障礙。長期創(chuàng)傷可能導(dǎo)致使法官出現(xiàn)冷嘲熱諷、酗酒，甚至失去維持良好的夫妻關(guān)系的能力。

第二十二條為其他機(jī)構(gòu)、人員提供相關(guān)培訓(xùn)

家庭暴力是一個(gè)社會問題，需要多機(jī)構(gòu)合作，才能有效預(yù)防和制止家庭暴力。各級人民法院應(yīng)當(dāng)積極發(fā)揮在預(yù)防和制止家庭暴力的多機(jī)構(gòu)合作鏈條中的作用。有條件的法院應(yīng)當(dāng)?shù)疆?dāng)?shù)卮笾行W(xué)、公安、婦聯(lián)、醫(yī)院、庇護(hù)所、人民調(diào)解委員會等機(jī)構(gòu)，提供性別平等、家庭暴力知識和相關(guān)法律實(shí)務(wù)知識培訓(xùn)，以提高整個(gè)社會預(yù)防和應(yīng)對家庭暴力的能力。[page]

第三章  人身安全保護(hù)措施

第二十三條人身安全保護(hù)措施的必要性

在涉及家庭暴力的婚姻案件審理過程中，普遍存在受害人的人身安全受威脅、精神受控制的情況，甚至存在典型的“分手暴力”現(xiàn)象，嚴(yán)重影響訴訟活動的正常進(jìn)行。因此，人民法院有必要對被害人采取保護(hù)性措施，包括以裁定的形式采取民事強(qiáng)制措施，保護(hù)受害人的人身安全，確保訴訟程序的嚴(yán)肅性和公正性。

第二十四條受害人聯(lián)系方式的保密

人民法院應(yīng)對受害人的有關(guān)信息保密，特別是不能將受害人的行蹤及聯(lián)系方式告訴加害人，以防止加害人繼續(xù)威脅、恐嚇或傷害受害人。

人民法院可以要求受害人留下常用的聯(lián)系方式。

第二十五條   受害人保護(hù)性缺席

有證據(jù)證明存在家庭暴力，且受害人處于極度恐懼之中的，正常的開庭審理可能導(dǎo)致受害人重新受制于加害人的，或可能使受害人的人身安全處于危險(xiǎn)之中的，人民法院可以應(yīng)受害人的申請，單獨(dú)聽取其口頭陳述意見，并提交書面意見。該案開庭時(shí)，其代理人可以代為出庭。

第二十六條人身安全保護(hù)裁定的一般規(guī)定

人身安全保護(hù)裁定是一種民事強(qiáng)制措施，是人民法院為了保護(hù)家庭暴力受害人及其子女和特定親屬的人身安全、確保民事訴訟程序的正常進(jìn)行而做出的裁定。

人民法院做出人身安全保護(hù)裁定，以民事訴訟法第140條第1款第11項(xiàng)規(guī)定等為法律依據(jù)。

第二十七條人身安全保護(hù)裁定的主要內(nèi)容

人民法院做出的人身安全保護(hù)裁定，可以包括下列內(nèi)容中的一項(xiàng)或多項(xiàng)：

1.禁止被申請人毆打、威脅申請人或申請人的親友；

2.禁止被申請人騷擾、跟蹤申請人，或者與申請人或者可能受到傷害的未成年子女進(jìn)行不受歡迎的接觸；

3.人身安全保護(hù)裁定生效期間，一方不得擅自處理價(jià)值較大的夫妻共同財(cái)產(chǎn)；

4.有必要的并且具備條件的，可以責(zé)令被申請人暫時(shí)搬出雙方共同的住處；

5.禁止被申請人在距離下列場所200米內(nèi)活動：申請人的住處、學(xué)校、工作單位或其他申請人經(jīng)常出入的場所；

6.必要時(shí)，責(zé)令被申請人自費(fèi)接受心理治療。

7.為保護(hù)申請人及其特定親屬人身安全的其他措施。

第二十八條人身安全保護(hù)裁定的附帶內(nèi)容

申請人申請并經(jīng)審查確有必要的，人身安全保護(hù)裁定可以附帶解決以下事項(xiàng)：

1.申請人沒有穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)來源，或者生活確有困難的，責(zé)令被申請人支付申請人在保護(hù)裁定生效期間的生活費(fèi)以及未成年子女撫養(yǎng)費(fèi)、教育費(fèi)等；

2.責(zé)令被申請人支付申請人因被申請人的暴力行為而接受治療的支出費(fèi)用、適當(dāng)?shù)男睦碇委熧M(fèi)及其它必要的費(fèi)用。

被申請人的暴力行為造成的財(cái)產(chǎn)損失，留待審理后通過判決解決。[page]

第二十九條人身安全保護(hù)裁定的種類和有效期

人身安全保護(hù)裁定分為緊急保護(hù)裁定和長期保護(hù)裁定。

緊急保護(hù)裁定有效期為15天，長期保護(hù)裁定有效期為3至6個(gè)月。確有必要并經(jīng)分管副院長批準(zhǔn)的，可以延長至12個(gè)月。

第三十條人身安全保護(hù)措施的管轄

人身安全保護(hù)措施的申請由受害人經(jīng)常居住地、加害人經(jīng)常居住地或家庭暴力行為發(fā)生地的人民法院受理。

兩個(gè)以上同級人民法院都有管轄權(quán)的，由最初受理的人民法院管轄。

第三十一條人身安全保護(hù)措施申請的提出時(shí)間

人身安全保護(hù)裁定的申請，應(yīng)當(dāng)以書面形式提出；緊急情況下，可以口頭申請。口頭申請應(yīng)當(dāng)記錄在案，并由申請人以簽名、摁指印等方式確認(rèn)。

人身安全保護(hù)裁定的申請，可以在離婚訴訟提起之前、訴訟過程中或者訴訟終結(jié)后的6個(gè)月內(nèi)提出。

訴前提出申請的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在人民法院簽發(fā)人身保護(hù)裁定之后15日之內(nèi)提出離婚訴訟。逾期沒有提出離婚訴訟的，人身安全保護(hù)裁定自動失效。

第三十二條人身安全保護(hù)申請的條件

申請人身安全保護(hù)裁定，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

1.申請人是受害人；

2.有明確的被申請人姓名、通訊住址、或單位；

3.有具體的請求和事實(shí)、理由；

4.有一定證據(jù)表明曾遭受家庭暴力或正面臨家庭暴力威脅。

受害人因客觀原因無法自行申請的，由受害人近親屬或其他相關(guān)組織代為申請。相關(guān)組織和國家機(jī)關(guān)包括受害人所在單位、居(村)委會、庇護(hù)所、婦聯(lián)組織、公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)等。

申請人身安全保護(hù)措施的證據(jù)，可以是傷照、報(bào)警證明、證人證言、社會機(jī)構(gòu)的相關(guān)記錄或證明、加害人保證書、加害人帶有威脅內(nèi)容的手機(jī)短信等。

第三十三條人身安全保護(hù)措施申請的審查

人民法院收到人身安全保護(hù)措施的申請后，應(yīng)當(dāng)迅速對申請的形式要件及是否存在家庭暴力危險(xiǎn)的證據(jù)進(jìn)行審查。

人民法院在審查是否存在家庭暴力危險(xiǎn)的證據(jù)時(shí)，可以根據(jù)家庭暴力案件自身的特點(diǎn)和規(guī)律，本著靈活、便捷的原則適當(dāng)簡化。

對于是否存在家庭暴力危險(xiǎn)，申請人和被申請人均可以提交證明自己主張的證據(jù)，必要時(shí)人民法院也可以依職權(quán)調(diào)取證據(jù)予以核實(shí)或者舉行聽證。

第三十四條人身安全保護(hù)裁定的做出

人民法院收到申請后，應(yīng)當(dāng)在48小時(shí)內(nèi)做出是否批準(zhǔn)的裁定。

人民法院經(jīng)審查或聽證確信存在家庭暴力危險(xiǎn)，如果不采取人身安全保護(hù)措施將使受害人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，應(yīng)當(dāng)做出人身安全保護(hù)裁定。

第三十五條人身安全保護(hù)裁定的送達(dá)

人身安全保護(hù)裁定應(yīng)當(dāng)向申請人、被申請人或其同住成年家屬送達(dá)，同時(shí)抄送轄區(qū)公安機(jī)關(guān)；送達(dá)方式一般以書面形式直接送達(dá)、郵寄送達(dá)或委托送達(dá)，拒絕簽收的可以留置送達(dá)。

情況緊急的，人民法院可以口頭或通過電話等其他方式將裁定內(nèi)容告知申請人、被申請人、轄區(qū)的公安機(jī)關(guān)，并將告知情況記錄在案。

第三十六條人身安全保護(hù)裁定的生效與執(zhí)行

人身安全保護(hù)裁定自送達(dá)之日起生效。

人民法院將人身安全保護(hù)裁定抄送轄區(qū)公安機(jī)關(guān)的同時(shí)，函告轄區(qū)的公安機(jī)關(guān)保持警覺，履行保護(hù)義務(wù)。公安機(jī)關(guān)拒不履行必要的保護(hù)義務(wù)，造成申請人傷害后果的，受害人可以以公安機(jī)關(guān)不作為為由提起行政訴訟，追究相關(guān)責(zé)任。

人民法院應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被申請人履行人身安全保護(hù)裁定。被申請人在人身安全裁定生效期間，繼續(xù)騷擾受害人、毆打或者威脅受害人及其親屬、威逼受害人撤訴或放棄正當(dāng)權(quán)益，或有其他拒不履行生效裁定行為的，人民法院可以根據(jù)民事訴訟法第102條相關(guān)規(guī)定，視其情節(jié)輕重處以罰款、拘留。構(gòu)成犯罪的，移送公安機(jī)關(guān)處理，或者告知受害人可以提起刑事自訴。

第三十七條駁回申請及不服裁定的復(fù)議

人民法院經(jīng)審查認(rèn)為人身安全保護(hù)措施申請不符合申請條件的，駁回申請，并告知申請人申請復(fù)議的權(quán)利。

被申請人對人身安全保護(hù)裁定不服的，可以在收到人身安全保護(hù)裁定之日起5日內(nèi)向簽發(fā)裁定的人民法院申請復(fù)議一次。人民法院在收到復(fù)議申請之日起5日內(nèi)做出復(fù)議裁定。復(fù)議期間不停止人身安全保護(hù)裁定的執(zhí)行。

第三十八條撤銷人身安全保護(hù)裁定的聽證

申請人、被申請人可以在收到人身安全緊急保護(hù)措施的裁定后3日內(nèi)，請求人民法院舉行延長或撤銷緊急保護(hù)裁定的聽證。

人民法院認(rèn)為有必要舉行聽證的，應(yīng)當(dāng)在聽證前三日將聽證通知送達(dá)申請人和被申請人。特殊情況下，人民法院可以根據(jù)需要隨時(shí)安排聽證。

聽證一律不公開進(jìn)行。但是，經(jīng)法院許可，雙方當(dāng)事人均可由一、兩位親朋陪伴出庭。陪伴當(dāng)事人出庭聽證的親朋有妨礙訴訟秩序的除外。

聽證通知合法送達(dá)后，申請人無正當(dāng)理由拒不到庭的，一般情況下可以視為申請人放棄申請，但是，經(jīng)核實(shí)受害人受到加害人脅迫或恐嚇的除外。

被申請人無正當(dāng)理由拒不到庭的，不影響聽證的進(jìn)行。

第三十九條對撤回人身安全保護(hù)措施申請的審查

申請人提出申請后很快撤回申請的，或者經(jīng)合法送達(dá)聽證通知后不出席聽證的，經(jīng)審查，如存在以下因素，人民法院應(yīng)當(dāng)保持警覺，判斷其是否因施暴人的威脅、脅迫所致。存在以下因素的，不予批準(zhǔn)：

1.被申請人有犯罪前科的；

2.被申請人曾有嚴(yán)重家庭暴力行為的；

4.被申請人自行或與申請人共同來申請撤銷的；

5.申請人的撤銷申請無正當(dāng)理由的或不符合邏輯的；等等。[page]

第四章   證據(jù)

第四十條一定情況下的舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移

人民法院在審理涉及家庭暴力的婚姻案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)此類案件的特點(diǎn)和規(guī)律，合理分配舉證責(zé)任。

對于家庭暴力行為的事實(shí)認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)適用民事訴訟的優(yōu)勢證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)邏輯推理、經(jīng)驗(yàn)法則做出判斷，避免采用刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)。

原告提供證據(jù)證明受侵害事實(shí)及傷害后果并指認(rèn)系被告所為的，舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移至被告。被告雖否認(rèn)侵害由其所為但無反證的，可以推定被告為加害人，認(rèn)定家庭暴力的存在。

第四十一條一般情況下，受害人陳述的可信度高于加害人

在案件審理過程中，雙方當(dāng)事人可能對于是否存在家庭暴力有截然不同的說法。加害人往往否認(rèn)或淡化暴力行為的嚴(yán)重性，受害人則可能淡化自己挨打的事實(shí)。但一般情況下，受害人陳述的可信度高于加害人。因?yàn)楹苌儆腥嗽敢饷爸蝗藧u笑的風(fēng)險(xiǎn)，捏造自己被配偶?xì)颉⒘枞璧氖聦?shí)。

第四十二條加害人的悔過、保證

加害人在訴訟前做出的口頭、書面悔過或保證，可以作為加害人實(shí)施家庭暴力的證據(jù)。

加害人在訴訟期間因其加害行為而對受害人做出的口頭、書面道歉或不再施暴的保證，如無其它實(shí)質(zhì)性的、具體的悔過行動，不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是真心悔改，也不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是真正放棄暴力溝通方式的表現(xiàn)，而應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是繼續(xù)控制受害人的另一有效手段，因此不應(yīng)作為加害人悔改，或雙方感情尚未破裂的證據(jù)。

家庭暴力加害人同時(shí)伴有賭博、酗酒、吸毒等惡習(xí)，之前做出的口頭、書面悔過或保證可以視為其不思悔改的重要證據(jù)。

加害人的口頭、書面道歉或保證應(yīng)記錄在案。

第四十三條未成年子女的證言

家庭暴力具有隱蔽性。家庭暴力發(fā)生時(shí)，除了雙方當(dāng)事人和其子女之外，一般無外人在場。因此，子女通常是父母家庭暴力唯一的證人。其證言可以視為認(rèn)定家庭暴力的重要證據(jù)。

借鑒德國、日本以及我國臺灣的立法例，具備相應(yīng)的觀察能力、記憶能力和表達(dá)能力的2周歲以上的未成年子女提供與其年齡、智力和精神狀況相當(dāng)?shù)淖C言，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其證據(jù)效力。

法院判斷子女證言的證明力大小時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮到其有可能受到一方或雙方當(dāng)事人的不當(dāng)影響，同時(shí)應(yīng)當(dāng)采取措施最大限度地減少作證可能給未成年子女帶來的傷害。

第四十四條專家輔助人

人民法院可以依據(jù)當(dāng)事人申請或者依職權(quán)聘請相關(guān)專家出庭，解釋包括受虐配偶綜合癥在內(nèi)的家庭暴力的特點(diǎn)和規(guī)律。專家輔助人必要時(shí)接受審判人員、雙方當(dāng)事人的詢問和質(zhì)疑。專家輔助人的意見，可以作為裁判的重要參考。

目前司法界以及社會上普遍對家庭暴力領(lǐng)域中的專門問題了解程度不夠。這直接影響了科學(xué)技術(shù)知識在辦理此類案件中所起的積極作用。有條件的人民法院或者法院內(nèi)部的相關(guān)審判庭，可以建立一個(gè)相關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)或?qū)＜业拿麊巍⒙?lián)絡(luò)辦法，并事先作好溝通，鼓勵(lì)其積極參與司法活動。

第四十五條專家輔助人資格的審查與認(rèn)定

專家輔助人可以是社會認(rèn)可的家庭暴力問題研究專家、臨床心理學(xué)家、精神病學(xué)家、社會學(xué)家或社會工作者、一線警察、庇護(hù)所一線工作人員。他們一般應(yīng)當(dāng)有一年以上的直接接觸家庭暴力受害人(不包括本案受害人)的研究或工作經(jīng)歷。

人民法院審查專家輔助人的資格時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先審查其理論聯(lián)系實(shí)踐的能力和經(jīng)驗(yàn)，而后審查其之前的出庭經(jīng)歷和獲得的相關(guān)評價(jià)。[page]

第四十六條專家輔助人的報(bào)酬

專家輔助人出庭所需費(fèi)用，由申請人承擔(dān)。

第四十七條專家評估報(bào)告

法院可以依據(jù)當(dāng)事人的申請，聘請有性別平等意識的家庭暴力問題專家、青少年問題專家、臨床心理學(xué)家、精神科專家、社會學(xué)家等依據(jù)“家庭暴力對未成年人的負(fù)面影響”問題清單中的內(nèi)容，對家庭暴力對未成年人造成的負(fù)面影響進(jìn)行評估，并形成評估報(bào)告，以此作為法院判決子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬的參考。

評估報(bào)告的內(nèi)容包括家庭暴力的負(fù)面影響是否給未成年人造成心理創(chuàng)傷及嚴(yán)重程度、目前的癥狀、過去的成長經(jīng)歷，以及父母或者直接撫養(yǎng)者對未成年人的經(jīng)歷和癥狀所持的態(tài)度。

第四十八條國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和組織相關(guān)的記錄與證明

家庭暴力受害人在提起訴訟之前曾向公安機(jī)關(guān)、人民調(diào)解組織、婦聯(lián)組織、庇護(hù)所、村委會等國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和組織投訴，要求庇護(hù)、接受調(diào)解的，或者家庭暴力受害人曾尋求過醫(yī)學(xué)治療、心理咨詢或治療的，上述機(jī)構(gòu)提供的錄音或文字記載，及出具的書面證詞、診斷或相關(guān)書證，內(nèi)容符合證據(jù)材料要求的，經(jīng)人民法院審查后認(rèn)為真實(shí)可靠的，可以作為認(rèn)定家庭暴力發(fā)生的重要證據(jù)。被告人否認(rèn)但又無法舉出反證，且無其他證據(jù)佐證的，人民法院可以推定其為加害人。

第四十九條公安機(jī)關(guān)的接警或出警記錄

人民法院在認(rèn)定家庭暴力事實(shí)時(shí)，應(yīng)當(dāng)將公安機(jī)關(guān)的接警和出警記錄作為重要的證據(jù)。

接警或出警記錄載明施暴人、受害人的，人民法院可以據(jù)此認(rèn)定家庭暴力事實(shí)存在。

出警記錄記載了暴力行為、現(xiàn)場描述、雙方當(dāng)事人情緒、第三方在場(包括未成年子女)等事項(xiàng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)綜合各種因素，查明事實(shí)，做出判斷。

報(bào)警或出警記錄僅記載“家務(wù)糾紛、已經(jīng)處理”等含糊內(nèi)容的，人民法院可以根據(jù)需要或當(dāng)事人的申請，通知處理該事件的警察出庭作證。

第五十條互毆情況下對施暴人的認(rèn)定

夫妻互毆情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)綜合以下因素正確判斷是否存在家庭暴

1.雙方的體能和身高等身體狀況；

2.雙方互毆的原因，如：一方先動手，另一方自衛(wèi)；或一方先動手，另一方隨手抄起身邊的物品反擊；

3.雙方對事件經(jīng)過的陳述；

4.傷害情形和嚴(yán)重程度對比，如：一方掐住相對方的脖子，相對方掙扎中

抓傷對方的皮膚；

5.雙方或一方之前曾有過施暴行為等。

第五十一條人民法院調(diào)取、收集相關(guān)證據(jù)

當(dāng)事人可以申請人民法院調(diào)取、收集以下因客觀原因不能自行收集的證據(jù)：

1.當(dāng)事人之外的第三人持有的證據(jù)；

2.由于加害人對家庭財(cái)產(chǎn)的控制，受害人不能收集到的與家庭財(cái)產(chǎn)數(shù)量以

及加害人隱匿、轉(zhuǎn)移家庭財(cái)產(chǎn)行為有關(guān)的證據(jù)；

3.愿意作證但拒絕出庭的證人的證言。

經(jīng)審查確需由人民法院取證的，人民法院可以直接取證，也可以應(yīng)當(dāng)事人或其代理人申請簽發(fā)調(diào)查令，由其代理人到相關(guān)部門取證。

第五十二條非語言信息對案件事實(shí)判斷的重要性

人的思想控制其外在行為，人的行為反映其思想。心理學(xué)研究發(fā)現(xiàn)，在人際溝通中，人的非語言動作所傳達(dá)的信息超過65%，而語言所傳達(dá)的信息低于35%。很多時(shí)候，非語言動作所傳達(dá)的信息的準(zhǔn)確性要遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過語言所傳達(dá)的信息的準(zhǔn)確性。因此，在審理涉及家庭暴力的離婚案件中，法官應(yīng)當(dāng)十分注意觀察雙方當(dāng)事人在法庭上的言行舉止，特別是雙方的語音、語調(diào)、眼神、表情、肢體語言等，以便對事實(shí)做出正確判斷。[page]

第五章   財(cái)產(chǎn)分割

第五十三條財(cái)產(chǎn)分割的基本理念

離婚婦女貧困化理論認(rèn)為，傳統(tǒng)的“男主外、女主內(nèi)”的性別角色導(dǎo)致的家庭分工，給男性帶來相應(yīng)的事業(yè)發(fā)展、能力增長和社會地位的提高。與此同時(shí)，女性在相夫教子的家務(wù)勞動中投入了大量時(shí)間和精力，這在很大程度上限制了她在社會上的發(fā)展。一旦離婚，多年的奉獻(xiàn)所帶來的，是工作能力和學(xué)習(xí)能力的喪失，以及家庭暴力受害造成其平等協(xié)商能力的下降，使她無法平等主張自己的權(quán)利，因而導(dǎo)致其離婚后的貧困化。

人民法院在分割夫妻財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持性別平等的基本理念。這一基本理念的實(shí)現(xiàn)應(yīng)當(dāng)達(dá)到以下目的：一是公平地補(bǔ)償，以平等體現(xiàn)離婚婦女在婚姻關(guān)系存續(xù)期間在照顧家庭方面投入的價(jià)值。二是有助于婦女離婚后的生存和發(fā)展。

第五十四條一般要求

家庭暴力受害人請求離婚時(shí)，與普通的離婚案件當(dāng)事人相比可能面臨特殊的困難，應(yīng)當(dāng)引起特別關(guān)注。法院應(yīng)當(dāng)依法采取有效干預(yù)措施，確保公平處理配偶扶養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割問題。

法官在審理婚姻家庭案件中，如果發(fā)現(xiàn)存在家庭暴力，應(yīng)當(dāng)意識到當(dāng)事人雙方之間存在權(quán)力失衡或者協(xié)商能力懸殊的現(xiàn)象。法院依法分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮家庭暴力因素，以利于女性離婚后在盡可能短的時(shí)間內(nèi)恢復(fù)工作和學(xué)習(xí)的能力，找回自信、獨(dú)立性和自主決策的能力，更好地承擔(dān)家庭和社會責(zé)任。

第五十五條財(cái)產(chǎn)利益受影響時(shí)的補(bǔ)償與照顧

在加害人自認(rèn)或法院認(rèn)定的家庭暴力案件中，受害人需要治療的、因家庭暴力失去工作或者影響正常工作的，以及在財(cái)產(chǎn)利益方面受到不利影響的，在財(cái)產(chǎn)分割時(shí)應(yīng)得到適當(dāng)照顧。

第五十六條受害人所作犧牲的補(bǔ)償與照顧

受害人向加害人提供接受高等教育的機(jī)會和資金支持，或支持加害人開拓事業(yè)而犧牲自己利益的，無論當(dāng)初自愿與否，如果這種犧牲可能導(dǎo)致受害人離婚后生活和工作能力下降、收入減少、生活條件降低的，在財(cái)產(chǎn)分割時(shí)應(yīng)當(dāng)獲得適當(dāng)照顧。

第五十七條家務(wù)勞動的平等對待

在家務(wù)勞動、撫育子女、照料老人等方面付出較多的當(dāng)事人，在財(cái)產(chǎn)分割時(shí)可以適當(dāng)予以照顧或補(bǔ)償。

第五十八條適當(dāng)照顧的份額

符合上述第五十五條、第五十六條、第五十七條規(guī)定情況的受害人分割共有財(cái)產(chǎn)的份額一般不低于70%；針對加害人隱藏或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的情況，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，受害方的份額一般不低于80%。

第五十九條精神損害賠償

家庭暴力受害人請求精神損害賠償?shù)模瑹o論家庭暴力行為人是否已受到行政處罰或被追究刑事責(zé)任，人民法院均應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第46條相關(guān)規(guī)定予以支持。

第六十條對共同債務(wù)的認(rèn)定

認(rèn)定夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)的性質(zhì)，不能機(jī)械適用《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》第二十四條規(guī)定，而應(yīng)綜合考慮是否為家庭共同利益所負(fù)。主張為夫妻共同債務(wù)的一方，應(yīng)做出合理解釋，相對方對此享有抗辯權(quán)。人民法院可以根據(jù)邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行判斷，避免相對方的利益受損或放縱惡意債務(wù)人的不法行為。

第六十一條對偽造債務(wù)等行為的制裁

人民法院發(fā)現(xiàn)一方有偽造或指使他人偽造債務(wù)、轉(zhuǎn)移或隱匿財(cái)產(chǎn)行為或嫌疑的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第47條和《中華人民共和國民事訴訟法》第102條相關(guān)規(guī)定予以處理。第六十二條對原判是否考慮家庭暴力因素的審查

被害人以家庭暴力未予認(rèn)定或者認(rèn)定錯(cuò)誤導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)分割或子女撫養(yǎng)判決不公而上訴或申請?jiān)賹彽模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)對原判是否充分考慮了涉及家庭暴力離婚案件自身的特點(diǎn)和規(guī)律以及當(dāng)事人家庭分工模式等因素進(jìn)行重點(diǎn)審查。一審已經(jīng)認(rèn)定家庭暴力，但在財(cái)產(chǎn)分割或子女撫養(yǎng)方面未給予考慮的，二審或再審過程中對此要予以重點(diǎn)審查，做出公平、合理的判決。[page]

第六章子女撫養(yǎng)和探視

第六十三條加害方不宜直接撫養(yǎng)子女

考慮到家庭暴力行為的習(xí)得性特點(diǎn)，在人民法院認(rèn)定家庭暴力存在的案件中，如果雙方對由誰直接撫養(yǎng)子女不能達(dá)成一致意見，未成年子女原則上應(yīng)由受害人直接撫養(yǎng)。但受害人自身沒有基本的生活來源保障，或者患有不適合直接撫養(yǎng)子女的疾病的除外。

不能直接認(rèn)定家庭暴力，但根據(jù)間接證據(jù)，結(jié)合雙方在法庭上的表現(xiàn)、評估報(bào)告或?qū)＜乙庖姡ü偻ㄟ^自由心證，斷定存在家庭暴力的可能性非常大的，一般情況下，可以判決由受害方直接撫養(yǎng)子女。

有證據(jù)證明一方不僅實(shí)施家庭暴力，而且還伴有賭博、酗酒、吸毒惡習(xí)的，不宜直接撫養(yǎng)子女。

第六十四條綜合判斷受害人的工作和生活能力

受害人很可能處于心理創(chuàng)傷后的應(yīng)激狀態(tài)，這可能在表面上使受害人直接撫養(yǎng)未成年子女看起來不如加害人理想，但是隨著家庭暴力的停止，或者經(jīng)過心理治療，這種應(yīng)激狀態(tài)會逐漸消失。

人民法院需要綜合考慮受害人在工作上的表現(xiàn)和能力，以及直接撫養(yǎng)子女的潛在能力，或者受害人婚前或者受暴前的工作和生活能力，做出最有利于未成年子女的判決。

第六十五條征求未成年子女的意見

人民法院在判決由哪一方直接撫養(yǎng)未成年子女前，應(yīng)當(dāng)依法征求未成年子女的意見。但是，有下列情形之一的，未成年子女的意見只能作為參考因素：

1.未成年人屬于限制行為能力的人，其認(rèn)知水平的發(fā)展還不成熟，不能正確判斷什么對自己最有利；

2.未成年子女害怕、怨恨但同時(shí)又依戀加害人。暴力家庭中的未成年子女可能在害怕、怨恨加害人對家庭成員施暴的同時(shí)，又需要加害人的關(guān)愛，因此存在較強(qiáng)的感情依戀。這種依戀之所以產(chǎn)生，是因?yàn)槭芎θ说娜松戆踩Q于施暴人的好惡。不違背施暴人的意愿，符合其最大利益。這種狀況被心理學(xué)家稱為“斯得哥爾摩綜合征”，或者“心理創(chuàng)傷導(dǎo)致的感情紐帶”。

3.強(qiáng)者(權(quán)威)崇拜。人類對強(qiáng)者或權(quán)威的崇拜，使尚不能明辨是非的未成年人可能對家庭中的強(qiáng)者(施暴人)懷有崇拜的心理，誤認(rèn)為自己與受害人一起生活沒有安全感，因而選擇與加害人一起生活。

法官應(yīng)當(dāng)在綜合考慮其他因素的基礎(chǔ)上，做出真正最有利于未成年子女的判決。[page]

第六十六條未成年人權(quán)利優(yōu)于家長的探視權(quán)

在未成年子女不受家庭暴力影響的權(quán)利與加害人探視未成年子女的權(quán)利相沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮未成年人的權(quán)利。

加害人有下列情形之一，受害人提出申請的，人民法院可以裁定中止加害人的子女探視權(quán)：

1.在未成年子女面前詆毀、恐嚇或毆打承擔(dān)直接撫養(yǎng)義務(wù)的受害人的；

2.利用探視權(quán)繼續(xù)控制受害人的；

3.利用探視權(quán)對受害人進(jìn)行跟蹤、騷擾、威脅的；

4.利用探視權(quán)繼續(xù)對受害人和/或未成年子女施暴的；

5.法院認(rèn)為有必要的其他情形。

第六十七條探視權(quán)的恢復(fù)

加害人有下列情形之一的，法院可以考慮恢復(fù)其探視權(quán)

1、完成加害人心理矯治，并且有心理機(jī)構(gòu)蓋章、治療師簽名的其已經(jīng)能夠控制暴力沖動的證明；

2、法院認(rèn)為有必要的其他情形。

第六十八條有關(guān)探視的具體規(guī)定

離婚并不一定能夠阻止家庭暴力。暴力和暴力威脅可能隨著離婚訴訟而進(jìn)一步加劇。為了避免未成年子女成為加害人繼續(xù)控制受害人的工具，最大限度保護(hù)未成年子女的利益，判決或者調(diào)解離婚的，人民法院可以在判決或者調(diào)解書中明確規(guī)定探視的方式、探視的具體時(shí)間和具體地點(diǎn)，以及交接辦法。例如：

1.時(shí)間：每月兩次，探視時(shí)間一般為9：00--17：00。

2.地點(diǎn)：雙方都信任、也有能力保障受害人和未成年子女人身安全的個(gè)人第三方、特定機(jī)構(gòu)等。

特定機(jī)構(gòu)包括庇護(hù)所、社會機(jī)構(gòu)，包括營利和非營利機(jī)構(gòu)等。

3.接方式：直接撫養(yǎng)的一方按約定提前20分鐘把孩子送到指定地點(diǎn)，探視方20分鐘后到達(dá)指定地點(diǎn)接走孩子。探視時(shí)間結(jié)束后，探視方按時(shí)把孩子送回到指定地點(diǎn)離開。直接撫養(yǎng)方在隨后的20分鐘內(nèi)接回孩子。如果探視方有急事，要求臨時(shí)變更探視時(shí)間，一般情況下，應(yīng)當(dāng)提前24小時(shí)通知第三方。第三方應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知直接撫養(yǎng)孩子方，確定變更時(shí)間。

第六十九條違反探視規(guī)定的處置

1.探視方在探視日超過規(guī)定時(shí)間30分鐘未接孩子，事先又未通知第三方的，視為放棄該次探視。

2.探視方不得在探視時(shí)間之前的12小時(shí)之內(nèi)和探視期間飲酒，否則視為放棄該次和(或)下次探視。

3.遲到?jīng)]有超過30分鐘的，第三方或社會機(jī)構(gòu)可以向探視方收取孩子的監(jiān)管費(fèi)。收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由雙方協(xié)商。[page]

第七章  調(diào)解

第七十條受害人無過錯(cuò)原則

任何單位或個(gè)人都沒有權(quán)利，在包括家庭在內(nèi)的任何場合，侵害他人人身權(quán)利。法官辦理案件過程中，任何情況下都不得責(zé)備受害人，或要求受害人調(diào)整行為作為不挨打的交換條件。否則，就有可能無意中強(qiáng)化“做錯(cuò)事就該打”的錯(cuò)誤觀念。

第七十一條有保留的中立原則

法官應(yīng)當(dāng)采取有保留的中立態(tài)度，通過對調(diào)解過程的掌控，減少加害人對受害人的不當(dāng)影響，調(diào)整雙方不平等的權(quán)利結(jié)構(gòu)，提高受害人主張并維護(hù)自身權(quán)利的能力。

這是因?yàn)樯婕凹彝ケ┝Φ陌讣哂信c普通民事案件不同的規(guī)律和特點(diǎn)，其中最大的差異在于雙方不平等的互動模式，加害人在平常就控制了雙方之間的話語權(quán)，案件調(diào)解時(shí)也往往會表現(xiàn)出控制欲，而受害人則因加害人的暴力威懾難以主張權(quán)利。要打破這種不平等的互動模式，需要法官對弱者的適度傾斜和道義上的支持。

第七十二條背靠背調(diào)解

在涉及家庭暴力的案件中，面對面調(diào)解可能會增加受害人繼續(xù)遭受加害人騷擾、威脅、恐嚇和人身傷害的危險(xiǎn)性。因此，如果當(dāng)事人提出申請或者人民法院發(fā)現(xiàn)存在上述可能性而認(rèn)為確有必要的，應(yīng)當(dāng)采取背靠背的調(diào)解方式，以利于保護(hù)受害人的人身權(quán)利。

第七十三條適時(shí)調(diào)解和多元解紛機(jī)制的運(yùn)用

法官可以根據(jù)雙方當(dāng)事人的具體情況，靈活地決定在庭前、庭中、庭后進(jìn)行調(diào)解。

對于涉及家庭暴力的離婚案件，人民法院還可以運(yùn)用多元解紛機(jī)制，邀請有關(guān)人員協(xié)助調(diào)解或者委托婦聯(lián)或人民調(diào)解等組織或有關(guān)人員調(diào)解等多種調(diào)解形式對案件進(jìn)行調(diào)解。

第七十四條駕馭調(diào)解過程的技巧

人民法院可以通過控制調(diào)解的具體程序和內(nèi)容來駕馭調(diào)解過程。

1.決定雙方當(dāng)事人發(fā)言的次序；

2.控制當(dāng)事人發(fā)言的內(nèi)容。對于破壞性或恐嚇性的言語或行為，如一方對另一方進(jìn)行警告、威脅、恐嚇等，予以制止，必要時(shí)給予訓(xùn)誡；

3.根據(jù)扶弱抑強(qiáng)的原則，決定雙方法庭陳述的時(shí)間長短；

4.支持、鼓勵(lì)受害人主張自身權(quán)利；

5.審查民事調(diào)解協(xié)議的具體內(nèi)容，對顯失公平的調(diào)解協(xié)議，法官可以向處于弱勢的一方當(dāng)事人行使釋明權(quán)，告知其顯失公平的情形。處于弱勢的當(dāng)事人堅(jiān)持該協(xié)議內(nèi)容的，人民法院在查明該當(dāng)事人不是因?yàn)閼赜诩雍θ说耐{、報(bào)復(fù)的基礎(chǔ)上，可以予以確認(rèn)。

人民法院對于不予確認(rèn)協(xié)議的離婚案件，應(yīng)當(dāng)及時(shí)做出判決。

第七十五條和好調(diào)解

加害人認(rèn)識到家庭暴力的發(fā)生完全是自己的過錯(cuò)，認(rèn)識到家庭暴力造成的嚴(yán)重后果，且同時(shí)具備以下兩種以上情形的，可以調(diào)解和好：

1.積極配合，遵守法庭規(guī)則；

2.承認(rèn)施暴是自己的過錯(cuò)，不淡化暴力嚴(yán)重程度，不找借口，不推卸責(zé)任，并書面保證以后不再施暴；

3.有換位思考的能力，能感受自己的暴力行為給受害人身體和心理造成的傷痛。[page]

第七十六條民事調(diào)解書的必要內(nèi)容

民事調(diào)解書應(yīng)當(dāng)包含原告訴稱和被告辯稱的內(nèi)容，一般情況下應(yīng)當(dāng)載明家庭暴力責(zé)任主體、子女監(jiān)護(hù)權(quán)歸屬、財(cái)產(chǎn)分割等內(nèi)容。

調(diào)解和好或撤訴的，應(yīng)當(dāng)注明雙方均不得在民事調(diào)解協(xié)議書生效或撤訴后6個(gè)月內(nèi)單方面處置雙方共同財(cái)產(chǎn)。人民法院認(rèn)為必要時(shí)可行駛使明權(quán)，告知當(dāng)事人提起財(cái)產(chǎn)確認(rèn)之訴，以避免任何一方借機(jī)轉(zhuǎn)移共同財(cái)產(chǎn)。

第七十七條調(diào)解記錄

人民法院主持調(diào)解時(shí)，應(yīng)當(dāng)將加害人的當(dāng)庭悔過或口頭保證記錄在案。

對于當(dāng)事人撤訴的案件，人民法院也應(yīng)將已查明的家庭暴力事實(shí)記錄在案。

對于加害人不思悔改，受害人再次提起離婚訴訟的，人民法院可以根據(jù)記錄在案的加害人實(shí)施家庭暴力的事實(shí)，迅速調(diào)解離婚或判決離婚。

第七十八條加害人的行為矯正

調(diào)解過程中，加害人真正愿意悔改以換取不離婚的，征得受害人同意后，人民法院可以依據(jù)《民事訴訟法》第136條規(guī)定，裁定訴訟中止，給加害人六個(gè)月的考察期。

考察期內(nèi)，加害人再次施暴的，視為不思悔改，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)審理。

在有條件的地區(qū)，必要時(shí)，法官可以責(zé)令加害人自費(fèi)接受心理治療，接受認(rèn)知和行為的矯正。拒不接受的，承擔(dān)不利后果。

第八章   其他

第七十九條訴訟費(fèi)的承擔(dān)

家庭暴力離婚案件經(jīng)調(diào)解或判決離婚的，一、二審訴訟費(fèi)用原則上由加害人承擔(dān)。

第八十條人身安全保護(hù)措施的申請費(fèi)用

申請人身安全保護(hù)措施的裁定，無需交納任何費(fèi)用。

第八十一條反饋與改進(jìn)本指南的途徑

人民法院在本指南的試點(diǎn)階段，應(yīng)當(dāng)保持敏感性，注意發(fā)現(xiàn)問題，探索解決辦法，積累有益經(jīng)驗(yàn)，提出完善的建議，隨時(shí)反饋給中國應(yīng)用法學(xué)研究所。

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