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如何規避工程分包的風險
陳明月律師2021.12.1076人閱讀
導讀：
綜合國內目前有效的法律法規，都是要求分包人和總承包人向發包人承擔連帶責任，幾無例外。而按照FIDIC等規則，發包人可以根據自己對行業和專業領域的了解，選擇和指定分包人，對于發包人選擇的分包人，總承包人是可以不承擔如此嚴格的責任的。這一規定確立了勞務分包不得認定為工程轉包的原則。以勞務分包的方式承包工程是合法有效的。如果看成勞務分包的受托代買材料行為，就不用擔心沒有經過發包人認可而無效。那么如何規避工程分包的風險。大律網小編為大家整理如下相關知識，希望能幫助大家。
綜合國內目前有效的法律法規，都是要求分包人和總承包人向發包人承擔連帶責任，幾無例外。而按照FIDIC等規則，發包人可以根據自己對行業和專業領域的了解，選擇和指定分包人，對于發包人選擇的分包人，總承包人是可以不承擔如此嚴格的責任的。這一規定確立了勞務分包不得認定為工程轉包的原則。以勞務分包的方式承包工程是合法有效的。如果看成勞務分包的受托代買材料行為，就不用擔心沒有經過發包人認可而無效。關于如何規避工程分包的風險的法律問題，大律網小編為大家整理了建筑工程律師相關的法律知識，希望能幫助大家。
1、發包人不得直接指定專業施工分包人或勞務分包人。
這里國內的規定和要求與國際上的通行做法有所不同。綜合國內目前有效的法律法規，都是要求分包人和總承包人向發包人承擔連帶責任，幾無例外。這說明對分包人的挑選，總承包人實際上責任重大。而按照FIDIC等規則，發包人可以根據自己對行業和專業領域的了解，選擇和指定分包人，對于發包人選擇的分包人，總承包人是可以不承擔如此嚴格的責任的。
2、發包人不得將應由一個承包人完成的建設工程肢解，發包給幾個承包人。這主要是對發包人提出的要求。也就是禁止肢解發包。
3、總承包人進行專業分包，必須經建設單位認可。
認可主要有兩種情況，一是在總承包合同中加以約定；二是在總承包合同簽訂后，取得了建設單位的書面認可。從律師法律實務的角度強調，這種認可必須是書面的，比如通過工作聯系單、會議紀要、簽證、通知、說明等等。
4、分包須經建設單位認可，勞務分包屬于一個例外。
這樣說的法律依據是《解釋》第七條：具有勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉包建設工程違反法律規定為由請求確認無效的，不予支持。這一規定確立了勞務分包不得認定為工程轉包的原則。以勞務分包的方式承包工程是合法有效的。需要注意的是，有時這種勞務分包和專業分包不好區別，勞務分包的特性是“包工不包料”，那么在施工中分包人墊資或著領款購買部分材料的行為如何看待呢？如果看成勞務分包的受托代買材料行為，就不用擔心沒有經過發包人認可而無效。如果看成包工也包料，就很容易被認定為專業承包，專業承包是需要發包人認可的，否則效力就有問題。一般的建議是：
(1)購買材料一定是零星的、少量的、輔助的。
(2)在材料交接、進場、入庫、使用時，在墊資手續和領款手續上，要寫明是代購材料，特別是如果有大宗采購材料的情況，一定要明示為受托代購。
(3)在結算方式上，要盡量避免和工程費計價、取費混淆起來。
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