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工程項目分包合同糾紛風險的規(guī)避和對策探討
劉曉紅律師2021.12.16892人閱讀
導讀：
2.1.2分包方冒用主包方名義對外采購欠帳或簽訂合同糾紛風險分包方在施工中，其材料來源主要部分由業(yè)主或主包方供給外，自己也需采購大量材料，租賃機械設備。那么工程項目分包合同糾紛風險的規(guī)避和對策探討。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關知識，希望能幫助大家。
2.1.2分包方冒用主包方名義對外采購欠帳或簽訂合同糾紛風險分包方在施工中，其材料來源主要部分由業(yè)主或主包方供給外，自己也需采購大量材料，租賃機械設備。關于工程項目分包合同糾紛風險的規(guī)避和對策探討的法律問題，大律網(wǎng)小編為大家整理了建筑工程律師相關的法律知識，希望能幫助大家。
摘要：施工企業(yè)在建筑市場競爭中，必須不斷擴大市場規(guī)模，占更多市場分額，集中自身資源承建重、難、險工程和對企業(yè)開拓市場有利的工程，走總承包發(fā)展之路。同時，利用社會資源，作為企業(yè)資源的補充，即對工程進行專業(yè)分包或勞務分包。但是，工程項目分包會產(chǎn)生合同糾紛風險，企業(yè)假如對風險不能規(guī)避或將之降為可容許風險，必然阻礙施工企業(yè)發(fā)展。因此，針對工程項目分包合同可能出現(xiàn)的糾紛風險，進行了規(guī)避和對策方面的探討。
關鍵字：工程項目分包合同糾紛風險規(guī)避和對策
隨著施工企業(yè)經(jīng)營開發(fā)的力度加大，中標項目越來越多。但是，企業(yè)的資源增長速度將無法滿足經(jīng)營開發(fā)的需要。企業(yè)必然將自身的資源用于重、難、險工程和對企業(yè)開拓市場有利的工程。再利用社會資源，把一些一般工程進行分包。分包工程的增多，分包合同糾紛風險也增大，給企業(yè)持續(xù)、健康和科學發(fā)展帶來很大風險。因此，對工程項目分包合同糾紛風險的規(guī)避和采取有效對策，是非常必要的。
1、目前采用的分包模式
目前，多數(shù)施工企業(yè)主要采用專業(yè)分包、勞務分包兩種，也采用混崗作業(yè)方式作為兩種分包的補充。
2、常見的分包糾紛風險問題
2.1專業(yè)分包常見的糾紛風險
2.1.1分包方拖欠工資糾紛風險
分包方除主要治理人員外，對招用的員工往往不簽訂用工合同，而采用口頭協(xié)議。工資發(fā)放則采用拖欠、克扣等方法，不按時發(fā)放。把資金轉移，待施工生產(chǎn)進入高潮或節(jié)日關頭，資金十分緊張時，員工因領不到工資而罷工。分包方再把拖欠問題的矛盾轉移給主包方，叫鬧事員工到主包方要錢，產(chǎn)生糾紛。
2.1.2分包方冒用主包方名義對外采購欠帳或簽訂合同糾紛風險
分包方在施工中，其材料來源主要部分由業(yè)主或主包方供給外，自己也需采購大量材料，租賃機械設備。他們在外面打著主包方的名義，采取簽訂合同、打白條等手段騙購，然后拖欠付款，其行為過程主包方一點不知，待到事情發(fā)生時，分包方仍將風險轉移到主包方，使主包方承擔連帶責任糾紛風險。
2.1.3分包索賠糾紛風險
分包索賠在分包方又叫二次經(jīng)營或費用補償。這種糾紛和解和調解的難度很大，往往主包方吃虧，直到走上仲裁或訴訟。索賠的理由一般是費用索賠和工期索賠。從表面看，與主包方向業(yè)主索賠的理由和方式一樣。但是，從以往的糾紛案例來看，多數(shù)是主包方敗訴，就其原因，分包索賠有以下內容讓主包方無法陳述：
a.分包合同本身違法
按照《建筑法》、《招投標法》等國家法律、法規(guī)要求，分包的工程不能是主體工程結構或工程量不能超過總量的30%.而施工企業(yè)分包出去的合同無法滿足這一規(guī)定。
b.鉆主包方的治理漏洞
主要表現(xiàn)有：
①分包方的企業(yè)資質是掛靠的或是假資質或分包方是通過關系介紹來的，主包方設防不嚴或根本就沒設防，合同簽訂后，形成事實合同;
②利用主包方領導一些口頭表態(tài)，利用主包方治理人員的手寫條子做原始資料，利用技術人員的變更設計交底書，因為有些條子、變更設計交底書簽發(fā)出去后，根本沒實施，但原始條子、變更設計交底書未及時收回，最后成為證據(jù)。
③打質量舉威脅牌，按照分包合同規(guī)定，分包方需要與業(yè)主、監(jiān)理的往來必須通過主包方。但是，分包方在施工中，往往采取非正常手段，主動與業(yè)主、監(jiān)理接觸，在工程施工時，偷工減料，改變原設計施工后進行隱蔽。當索賠無法得到滿足時，用此要挾、威脅主包方。
④利用不正當手段，達到其目的。
c.利用主包方的怕打官司的心理。
主包方通常怕打官司，因為無論官司大小，主包方的信譽、資質、資金和精力等都要受到損失。而分包方則不怕，他的生存空間是主包方無法比的，一旦打官司，就采取“死纏爛打”。
2.2勞務分包常見的糾紛風險
勞務分包糾紛風險相對于專業(yè)分包的糾紛風險要少得多，主要包括拖欠勞務費糾紛;工程安全、質量、變更工程量舉糾紛。安全、質量、變更工程量舉糾紛往往由拖欠勞務費糾紛引起。
3、分包合同糾紛問題的風險規(guī)避和對策
按照分包工程發(fā)生合同糾紛的特點，必須從分包前的分包策劃，分包隊伍的選擇，分包合同的簽訂，分包隊伍施工過程合同治理，合同后評價方面進行風險分析，風險規(guī)避和轉移，對無法規(guī)避和轉移的風險，要有相應的對策。
3.1實施分包策劃
工程有可能中標前，對工程的資源進行預配置，使其對中標后的分包量、隊伍有預安排。中標后，對分包工程進行分包策劃。它包括擬分包的項目，工程量，選擇什么隊伍，達到什么分包目標、分包糾紛風險猜測等內容。項目部編制工程分包策劃書，上批準。
3.2嚴格選擇分包隊伍
選擇分包隊伍是分包工程的十分重要的任務之一。《招投標法》對分包有明確的規(guī)定，只要嚴格按招標程序選擇隊伍即可。值得說明的是，施工企業(yè)必須建立分包方檔案庫，使資質合格，信譽好，隊伍實力強的分包方能作為首選隊伍。對那些打招呼隊伍，關系戶隊伍，應慎重選擇或拒絕。
3.3結合工程實際，細心簽訂合同
合同簽訂必須明確是專業(yè)分包合同還是勞務分包合同。目前，許多施工企業(yè)都有自己的合同范本或格式合同。但很多合同采用范本簽訂合同后，執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)合同漏洞多，可操作性差，又沒有及時進行協(xié)商補充協(xié)議，造成簽訂時就留下后患。因此，合同簽訂一定要結合工程具體情況，認真對合同范本內容盡心研讀，進行補充完善后再簽訂。建議推行分包方繳納履約保證金制度。
3.4用鐵的制度，嚴格合同的治理
合同生效后，合同的治理是合同能否兌現(xiàn)的核心任務。也是合同糾紛風險出現(xiàn)的階段。合同的治理，要抓好以下方面。
①成立分包治理組織機構以項目經(jīng)理為首，成立分包工程治理小組，人員定崗位、職責，盡量專職，制訂獎、罰制度
②抓安全治理、質量治理、進度治理。分包合同安全治理、進度治理比較直觀，也好落實。質量治理抓住隱蔽工程、原材料質量、工程外觀質量這三個重點，施工中設專人全過程旁站控制，讓分包方無偷工減料的機會，杜絕存在質量舉的可能。
③抓工程款控制。工程款的控制與工程質量控制同等重要，某種意義上說更重要。工程款控制抓好以下幾點：嚴格按合同計量條款計量;監(jiān)督按月支付員工工資，必要時代發(fā)其員工工資;把握其對外采購的資金使用情況，對其采購金額大的合同，代其付款;及時對雙方往來的帳目清算并完善手續(xù);及時對雙方共用項目費用分攤。
④協(xié)調對內對外關系。對內對外的關系，主包方一定要堅持不讓分包方獨立參與。
3.5抓主包方的廉正建設
要搞好分包工程的治理，減少糾紛風險，主包方必須抓好廉正建設。也就是人的治理。要杜絕口頭表態(tài)承諾，及時將一些沒用的字據(jù)收回處理。要拒絕分包方的“糖衣炮彈”。同時，合同執(zhí)行人員也要處理好來自上級或關系戶的一些影響合同執(zhí)行的壓力或阻力。
3.6正確看待分包合同糾紛，積極應對官司
分包合同通過好的分包隊伍選擇和嚴格的合同治理，雖然能將合同糾紛降低到最小。但是，仍無法杜絕合同糾紛，無法杜絕官司。因此，施工企業(yè)出現(xiàn)合同糾紛或官司是正常的，一定要正確看待。在分包合同治理過程中，主包方應加強照片、聲像資料等原始資料收集、整理和保管。一旦出現(xiàn)合同糾紛，通過這些資料作為證據(jù)，就能心里有數(shù)，即使打官司，也能把握主動。
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