工程掛靠協議的效力如何認定

導讀:
工程掛靠協議的效力如何認定
很多人都會把工程掛靠到有資質公司名下,工程掛靠其實在我國法律上是禁止的,但是還是有一些人想要這樣做,覺得簽訂了協議就可以生效。那么工程掛靠協議的效力如何認定?下面大律網小編為大家詳細介紹一下相關知識,歡迎閱讀。
1、工程掛靠是法律所禁止,故掛靠人與被掛靠人之間簽訂的工程掛靠協議,會被依法認定為無效。工程掛靠協議無效,會導致建筑工程合同無效,被掛靠人要對建筑工程質量承擔連帶責任,對掛靠人的勞動糾紛承擔法律責任,被處于行政處罰等等。當掛靠人和被掛靠人發生糾紛時,或第三方與掛靠人和被掛靠人發生糾紛時,當事人可以向法院訴訟要求確認協議無效,并要相關責任承擔相應的法律責任責,該返還財產的返還財產,該賠償損失的賠償損失。
2、在實踐中,施工人存在以下情形時,以被掛靠企業名義簽訂的建設工程合同會被認定為無效:
(1)不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業以具備從事建筑活動資格的建筑施工企業的名義承攬工程;
(1)資質等級低的建筑施工企業以資質等級高的建筑施工企業的名義承攬工程;
(2)不具有施工總承包資質的建筑施工企業以具有施工總承包資質的建筑施工企業的名義承攬工程;
(3)有資質的建筑施工企業通過名義上的聯營、合作、內部承包等其他方式變相允許他人以本企業的名義承攬工程;
(4)違法分包、轉包的建設工程合同;
(5)未依法進行招投標所訂立的建設工程合同。
1、掛靠關系不受法律保護。最高法《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(下稱《解釋》)將掛靠經營界定為掛靠方未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級,借用有資質的建筑施工企業名義進行施工的生產經營活動。
2、《解釋》第4條規定:沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建筑施工合同的行為無效。人民法院可以根據規定,收繳當事人已經取得的非法所得。由此可見,由于掛靠屬于一種規避法律的行為,以合法的形式掩蓋非法事實,一旦發現,將承擔合同無效、沒收違法所得的法律責任。
3、個體工商戶、個人合伙或私營企業掛靠集體企業并以集體企業的名義從事生產經營活動的,在訴訟中,該個體工商戶、個人合伙或私營企業與其掛靠的集體企業為共同訴訟人。
借用業務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳號的,出借單位和借用人為共同訴訟人。那么將掛靠人與被掛靠人列為共同訴訟人后,他們應該如何承擔責任,筆者認為,掛靠人和被掛靠人承擔連帶責任。在江蘇省高院發布的《關于當前經濟審判工作中若干問題的討論紀要》中就明確規定,無進出口權的法人用有進出口權的法人的進出口業務章對外簽約,應將兩者列為共同訴訟當事人,承擔連帶責任。
被掛靠人:(以下簡稱甲方)
法定代表人:
掛靠人:(以下簡稱乙方)
法定代表人:
經雙方協商,達成如下條款:
1、掛靠人以被掛靠人單位名義參加工程項目的投標工作,該項目金額為_____萬元,對方聯系人是_____,聯系方式為_____。
2、乙方不得將甲方的資質與資料用作本合作事項以外的任何活動,乙方承諾保守甲方的商業秘密。
3、中標后,由甲方與用戶簽訂合同,乙方負責項目施工,與投標項目有關的一切法律、工程、商務等帶來的全部責任由乙方承擔,包括但不限于施工中的生產事故安全風險及法律風險。乙方提供中標通知書、工程施工合同和驗收證明材料。項目實施完畢,維護工作由乙方承擔。
4、項目中標后,甲方成立項目工程部,項目經理由乙方指定,與項目實施相關的一切工作由乙方負責。甲方收到用戶的合同款項后,乙方出具相應的票據給甲方,甲方在三日內轉入乙方指定帳戶。甲方提供相關的配合服務。
5、乙方須向甲方支付相應的手續費和管理費及實際開支的費用。
6、甲方與乙方均各自保證其具有簽訂和履行本協議所必須的全部資格和資質,并且各自保證在履行本協議過程中遵守法律。乙方不得做有損于甲方商譽、形象、利益的事和行為。
7、為保證被掛靠人的利益,掛靠人保證被掛靠人免受因出具資質證明材料等所引起的一切索賠及損失,一旦發生索賠損失,責任全部由掛靠人全權承擔,并賠償被掛靠人一切損失。
8、中標后,甲方與用戶簽訂合同前,乙方向甲方支付總合同的管理費,稅費包括但不限于:營業稅(安裝)3%、堤防維護費(營業稅隨征)2%、教育費附加(營業稅隨征)3%、城建稅(市區營業稅附征)7%、價格調節基金(營業稅隨征)0.10%、地方教育附加2%、印花稅0.03%、企業所得稅0.02%。由掛靠人承擔,甲方稅費零負擔。工程款的稅金及其他費用全部由乙方負擔,在項目投標過程中和履行中標合同過程中所產生的所有財務費用均由乙方承擔。
9、乙方保證有能力履行合同,提供房屋(房產權證號、土地證號)、車輛(行車證號)作為擔保。上述權利證書原件由乙方交甲方收執。
10、其它
(1)、本合同一__份(原件),每份__頁,自甲、乙雙方簽字(或蓋章)后生效,各方應在協議正本上每頁簽字或加蓋騎縫公章,甲方持__份,乙方持__份。合同附件為本合同的組成部分。
2、如有其它問題,雙方協商解決,另行簽訂書面協議。
3、本協議發生爭議,由甲方所在地人民法院管轄本案。
甲方:乙方:
代表人簽字:代表人簽字:
簽訂日期:簽訂日期:




