工程非法轉(zhuǎn)包的法律后果誰承擔(dān)，多次轉(zhuǎn)包的工程有哪些馬曉萍律師：在建設(shè)工程施工合同中，掛靠與轉(zhuǎn)包存在什對(duì)非法轉(zhuǎn)包導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效，應(yīng)如何處理？建筑工程中，如何區(qū)分違法轉(zhuǎn)包和合法分包？建設(shè)工程中，常見的轉(zhuǎn)包行為有哪些？建筑工程中，違法轉(zhuǎn)包具體有什么后果呢？工程轉(zhuǎn)包的法律后果有哪些，工程轉(zhuǎn)包有哪些法律后果？建設(shè)工程轉(zhuǎn)包的表現(xiàn)形式有哪些，怎么認(rèn)定建設(shè)工程轉(zhuǎn)包建設(shè)工程轉(zhuǎn)包的表現(xiàn)形式有哪些，怎么認(rèn)定的？工程轉(zhuǎn)包中工人受傷，該由誰承擔(dān)責(zé)任？

轉(zhuǎn)包是指承包人在承包工程后，又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，轉(zhuǎn)讓人退出現(xiàn)場承包關(guān)系，受讓人成為承包合同的另一方當(dāng)事人的行為。那么，工程非法轉(zhuǎn)包的法律后果誰承擔(dān)，多次轉(zhuǎn)包的工程有哪些風(fēng)險(xiǎn)？

網(wǎng)友咨詢：非法轉(zhuǎn)包的法律后果是什么，應(yīng)當(dāng)由誰來承擔(dān)？

北京盈科（重慶）律師事務(wù)所王戰(zhàn)軍律師解答：

對(duì)非法轉(zhuǎn)包導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效的處理，應(yīng)區(qū)分兩種情況：

1、轉(zhuǎn)包的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，發(fā)包人在欠付的工程款內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。

我國《合同法》第58條規(guī)定了無效合同的處理原則：因合同取得的財(cái)產(chǎn)予以返還，不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償；有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此受到的損失。但建設(shè)施工合同的特殊性決定了合同無效后不能適用“恢復(fù)原狀”的返還原則。

2、轉(zhuǎn)包的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，承包人應(yīng)承擔(dān)修復(fù)義務(wù)，修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，發(fā)包人在欠付的工程款內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)支付責(zé)任；修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。因此，對(duì)轉(zhuǎn)包的工程經(jīng)修復(fù)仍不合格的，承包人和實(shí)際施工人無權(quán)要求發(fā)包人支付工程款。

一般的工程多會(huì)經(jīng)過三次以上的轉(zhuǎn)包。這樣的轉(zhuǎn)包是非法的，而且容易帶來建筑質(zhì)量隱患及拖欠工款等問題。工程經(jīng)過一級(jí)一級(jí)的轉(zhuǎn)包，到了最后一層利潤非常低，所以真正的施工者被迫在施工時(shí)偷工減料。

《建筑法》第六十七條規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對(duì)因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

王戰(zhàn)軍律師解析：

合法的分包須滿足以下幾個(gè)條件：

（1）分包必須取得發(fā)包人的同意；

（2）分包只能是一次分包，即分包單位不得再將其承包的工程分包出去；

（3）分包必須是分包給具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；

（4）總承包人可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位，但不得將主體工程分包出去。

轉(zhuǎn)包則指承包人在承包工程后，又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，轉(zhuǎn)讓人退出承包關(guān)系，受讓人成為承包合同的另一方當(dāng)事人的行為。由于轉(zhuǎn)包容易使不具有相應(yīng)資質(zhì)的承包者進(jìn)行工程建設(shè)，以致造成工程質(zhì)量低下、建設(shè)市場混亂，所以中國法律、行政法規(guī)均作了禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。實(shí)踐中，常見的轉(zhuǎn)包行為有兩種形式：

一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給別人；

另一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包。但不論何種形式，都是法律所不允許的。

轉(zhuǎn)包人因非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程所獲取的非法所得要予以沒收。《司法解釋》第四條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”

《建設(shè)工程質(zhì)量管理》第六十二條規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對(duì)勘察、設(shè)計(jì)單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)百分之二十五以上百分之五十以下的罰款；對(duì)施工單位處工程合同價(jià)款百分之零點(diǎn)五以上百分之一以下的罰款;可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的，責(zé)令改正，沒收違法所得，處合同約定的監(jiān)理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。”

王戰(zhàn)軍，北京盈科（重慶）律師事務(wù)所律師，中共黨員，本科學(xué)歷，畢業(yè)于西南政法大學(xué)。在業(yè)界享有良好的口碑，深得當(dāng)事人的信任和尊重。

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