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工程轉包的法律特征有哪些
邢穎律師2021.12.16387人閱讀
導讀：
轉包后，轉包人不履行原合同約定的全部建設工程任務，全部的建設工程均由轉承包人完成，這樣在轉承包人與原合同發(fā)包人之間建立了新的事實合同關系。在轉包的情況下，無論轉包人是否取得原合同發(fā)包人或承包人的同意，轉包行為均是無效的，但依法定程序進行的合同轉讓卻是合法有效的，只要轉讓方取得合同相對方的同意，轉讓行為就是有效的。那么工程轉包的法律特征有哪些。大律網小編為大家整理如下相關知識，希望能幫助大家。
轉包后，轉包人不履行原合同約定的全部建設工程任務，全部的建設工程均由轉承包人完成，這樣在轉承包人與原合同發(fā)包人之間建立了新的事實合同關系。在轉包的情況下，無論轉包人是否取得原合同發(fā)包人或承包人的同意，轉包行為均是無效的，但依法定程序進行的合同轉讓卻是合法有效的，只要轉讓方取得合同相對方的同意，轉讓行為就是有效的。關于工程轉包的法律特征有哪些的法律問題，大律網小編為大家整理了建筑工程律師相關的法律知識，希望能幫助大家。
1、轉包的定義
《建設工程質量管理條例》第七十八條第三款規(guī)定：“本條例所稱轉包，是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉給他人承包的行為。”因此轉包的定義可以概括為：承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給第三人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉給第三人承包的行為。
2、轉包的法律特征
根據(jù)轉包的概念并結合建設部體改法規(guī)司1996年頒發(fā)的(96)建法法字第14號《關于如何界定工程轉包和分包問題的復函》的相關規(guī)定，筆者認為轉包具有下列法律特征：
(1)轉包人不履行建設工程合同全部義務，不履行施工、管理、技術指導等技術經濟責任。轉包人在承包工程后，并不成立項目經理部，也不委派技術人員和管理人員對工程建設進行管理和技術指導，往往以收取總包管理費的方式，將全部工程轉讓給轉承包人，轉包人不履行建設工程合同中應由承包人(轉包人)履行的全部義務。
(2)轉包人將合同權利與義務全部轉讓給轉承包人，轉承包人與原合同發(fā)包人之間建立了新的事實合同關系(原合同指發(fā)包人或總包人與轉包人之間的建設工程合同，下同)。轉包后，轉包人不履行原合同約定的全部建設工程任務，全部的建設工程均由轉承包人完成，這樣在轉承包人與原合同發(fā)包人之間建立了新的事實合同關系。
(3)轉包人對轉承包人的履行行為承擔連帶責任。工程轉包后，在轉包人并不退出原合同關系的前提下，轉承包人與原合同發(fā)包人建立了新的事實合同關系，轉承包人應就建設工程的質量、工期、安全對原合同發(fā)包人承擔責任。同時，轉包人也應按照原合同就建設工程的質量、工期、安全對原合同發(fā)包人承擔責任。
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本質屬性
要分析轉包的本質屬性，首先要搞清楚兩個問題：
第一，轉包后，轉包人是否退出了原合同關系，原合同關系是否終止。
第二，轉包后，轉承包人是否取代了原合同中承包人的當事人的地位，如果不是，轉承包人與原合同的發(fā)包人之間建立了什么樣的合同關系。
有觀點認為，轉包的情況下，轉包人退出原合同關系，轉承包人取得了原合同中轉包人的當事人地位。這種觀點值得商榷，因為轉包雖然在理論可歸屬于為合同的轉讓范疇即權利與義務的概括轉讓，但是由于中國《合同法》第二百七十條、《建筑法》第二十八條及建設部頒布施行的《建設工程質量管理條例》均禁止轉包行為，即轉包為我國法律法規(guī)所禁止，轉包因違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定而無效，所以轉包并不適用于中國《合同法》關于權利與義務轉讓的規(guī)定。在轉包的情況下，無論轉包人是否取得原合同發(fā)包人或承包人的同意，轉包行為均是無效的，但依法定程序進行的合同轉讓卻是合法有效的，只要轉讓方取得合同相對方的同意，轉讓行為就是有效的。
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