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抵押擔保的性質及如何實現法定抵押

周春花律師2022.02.09282人閱讀
導讀:

故從抵押權的性質和目的的角度來看,抵押權是擔保物權。當事人可以自由地就抵押財產、抵押期限、抵押擔保范圍以及當事人認為需要約定的其他事項進行約定,并在抵押合同或者主債權合同中的抵押條款中予以明確。對抵押財產的變價處分權是指當債務人屆期不履行債務時,抵押權人有權以合法方式拍賣、變賣抵押財產或者與抵押人協議以抵押財產折價抵充債務。那么抵押擔保的性質及如何實現法定抵押。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

故從抵押權的性質和目的的角度來看,抵押權是擔保物權。當事人可以自由地就抵押財產、抵押期限、抵押擔保范圍以及當事人認為需要約定的其他事項進行約定,并在抵押合同或者主債權合同中的抵押條款中予以明確。對抵押財產的變價處分權是指當債務人屆期不履行債務時,抵押權人有權以合法方式拍賣、變賣抵押財產或者與抵押人協議以抵押財產折價抵充債務。關于抵押擔保的性質及如何實現法定抵押的法律問題,大律網小編為大家整理了債權債務律師相關的法律知識,希望能幫助大家。

抵押權是指債務人的第三人不轉移對該財產的占有,以該財產作為債權的擔保的權利,債務人不履行債務的,債權人依照法定程序享有財產優先權,債務人的第三人是抵押人,債權人是抵押權人,被擔保的財產是抵押物,對此下面催天下小編為大家具體解答。

抵押擔保性質:

1、抵押權是擔保物權抵押權時針對財產的交換價值而設定的一種物權,它本質上是價值權,其目的在于以擔保財產的交換價值確保債權得以清償。故從抵押權的性質和目的的角度來看,抵押權是擔保物權。

2、抵押權是在債務人或第三人的特定財產上設定的擔保物權債權人無須為了自己債權的清償而在自己的財產上設定抵押權,抵押權時為擔保債權的清償而設定的,它只能存在于債權人以外的債務人或者愿意提供財產為債務人履行債務作擔保的第三人。

3、抵押權屬約定擔保物權而非法定擔保物權根據《物權法》第181條、185條以及《擔保法》第33條、38條至43條規定,抵押權系由當事人的抵押合意而設定。當事人可以自由地就抵押財產、抵押期限、抵押擔保范圍以及當事人認為需要約定的其他事項進行約定,并在抵押合同或者主債權合同中的抵押條款中予以明確。

4、抵押權是不轉移標的物占有的物權抵押權的公示主要是登記,抵押權的成立與存續,只需登記即可,不必轉移標的物的占有。

5、抵押權的內容是變價處分權和優先受償權抵押權的內容有兩項:

一是抵押財產的標價處分權;

二是就抵押財產賣得價金的優先受償權。

對抵押財產的變價處分權是指當債務人屆期不履行債務時,抵押權人有權以合法方式拍賣、變賣抵押財產或者與抵押人協議以抵押財產折價抵充債務。

就抵押財產賣得價金的優先受償權系指:

(1)有抵押權擔保的債權,債權人能就抵押財產賣得的價金優先于債務人的普通債權人而受清償;

(2)就抵押財產賣得價金的優先受償權還表現在兩物權之間,即如果同一抵押物上設定兩個以上的抵押權,先次序之抵押權人優先于后次序抵押權人而受清償;

(3)抵押權人在債務人破產等程序中享有別除權,即抵押財產應從債務人的破產財產中除去,抵押權人對此別除出來的抵押財產賣得的價金有優先受償權。

抵押擔保實現:

1、實現的方式

根據合同法第286條規定,首先應進行催告,即工程竣工后,發包人未按照約定支付價款的,承包人應向發包人催告,限定發包人在一定期限內支付價款,如果未經過催告,直接向法院申請拍賣的,人民法院不應受理。

其次是協商,即發包人逾期不支付的,雙方可以進行協商將該工程折價歸承包人,但這里應注意:

一是該工程不宜折價的除外,所謂不宜是指所建工程的性質和作用不宜,如機場、港口、軍事設施及影響國計民生的重點工程等,而不能理解為發包人不愿。

二是法條規定是可以協商,而不是必經程序,它不同于催告是必經的,有一方不愿協商的就可向人民法院申請拍賣。再次是申請拍賣程序,即承包人經催告仍不能取得工程款的,即可以與發包人協商,也可直接申請人民法院將該工程進行拍賣,從中優先受償。但一旦承包人向法院提出申請后,法院又該如何進行操作?法條并未規定,立法時也未作詳盡的考慮。這種申請是否要經過訴訟程序,還是直接進入執行程序?如果不經過訴訟程序,實踐中存有二大難題:

一是法定抵押權的權利范圍如果確定,實踐中承建人與發包人對工程款的結算,往往是有分歧的,必然要委托有關部門鑒定或審計,這種鑒定(審計)結論未經質證,顯然有悖程序公正。

二是如果直接進入執行程序,法院的執行依據是什么?當事人的申請書顯然不能作為執行依據,如由法院執行庭應直接下裁定,結論又根據什么下。所以我們認為,這里的申請,應先由當事人向人民法院提起確認之訴,經法院審理后作出裁判,爾后進入執行程序進行拍賣。

2、實現的順序

法定抵押權與約定抵押權何為優先,在理論上存有三種觀點,

一是法定抵押權優先說;

二是約定抵押優先說;

三是同等效力按比例受償說。

催天下小編認為合同法之所以規定法定抵押權的目的,就在于其優先于約定抵押權。

所以當法定抵押權與約定抵押權競合時,應先保證法定抵押權的實現。如果同一工程有數個法定抵押權競合時,應分別按其自己設定的抵押物進行拍賣、優先受償。如同一抵押物有數個法定抵押權,應按比例受償。

聲明:該作品系作者結合法律法規,政府官網及互聯網相關知識整合,如若內容錯誤,請通過 【投訴】 功能聯系刪除
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  • 以依法取得的國有土地上的房屋抵押的,該房屋占用范圍內的國有土地使用權同時抵押。以出讓方式取得的國有土地使用權抵押的,應當將抵押時該國有土地上的房屋同時抵押。鄉(鎮)、村企業的土地使用權不得單獨抵押。以鄉(鎮)、村企業的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內的土地使用權同時抵押。以上抵押是由法律直接規定而產生,抵押當事人不能用合同的方式排除這兩種法定抵押的適用,不能單獨將房屋和國有土地使用權分開來抵押,也不能將集體土地使用權進行單獨抵押,當事人簽訂的這類分開抵押的合同無效。《中華人民共和國民法典》第三百八十六條 擔保物權人在債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形,依法享有就擔保財產優先受償的權利,但是法律另有規定的除外。第三百八十七條 債權人在借貸、買賣等民事活動中,為保障實現其債權,需要擔保的,可以依照本法和其他法律的規定設立擔保物權。第三人為債務人向債權人提供擔保的,可以要求債務人提供反擔保。反擔保適用本法和其他法律的規定。第三百八十八條 設立擔保物權,應當依照本法和其他法律的規定訂立擔保合同。擔保合同包括抵押合同、質押合同和其他具有擔保功能的合同。擔保合同是主債權債務合同的從合同。主債權債務合同無效的,擔保合同無效,但是法律另有規定的除外。擔保合同被確認無效后,債務人、擔保人、債權人有過錯的,應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。第三百八十九條 擔保物權的擔保范圍包括主債權及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔保財產和實現擔保物權的費用。當事人另有約定的,按照其約定。第三百九十條 擔保期間,擔保財產毀損、滅失或者被征收等,擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優先受償。被擔保債權的履行期限未屆滿的,也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。第三百九十一條 第三人提供擔保,未經其書面同意,債權人允許債務人轉移全部或者部分債務的,擔保人不再承擔相應的擔保責任。第三百九十二條 被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的,債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形,債權人應當按照約定實現債權;沒有約定或者約定不明確,債務人自己提供物的擔保的,債權人應當先就該物的擔保實現債權;第三人提供物的擔保的,債權人可以就物的擔保實現債權,也可以請求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后,有權向債務人追償。第三百九十三條 有下列情形之一的,擔保物權消滅:1、主債權消滅;2、擔保物權實現;3、債權人放棄擔保物權;4、法律規定擔保物權消滅的其他情形。
  • 抵押權人擔保法中如何規定抵押權的實現

    翁玉素律師

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    翁玉素

    抵押權人擔保法中如何規定抵押權的實現

    內容:在債權債務關系中,為債務人的借款提供擔保的人即為擔保人,擔保人以自己的房產或者土地等財產作為抵押,為債務人提供擔保,這個情況下,抵押權人就是債務關系中的債權人。擔保法中關于抵押權人抵押權實現的規定《擔保法》第五十三條債務履行期屆滿抵押權人未受清償的,可以與抵押人協議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償;協議不成的,抵押權人可以向人民法院提起訴訟。第五十七條 為債務人抵押擔保的第三人,在抵押權人實現抵押權后,有權向債務人追償。第五十八條 抵押權因抵押物滅失而消滅。那么抵押權人擔保法中如何規定抵押權的實現。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 抵押擔保的性質及如何實現法定抵押

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  • 反擔保抵押登記要備案嗎?為什么?

    黃東潔律師

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    黃東潔

    反擔保抵押登記要備案嗎?為什么?

    內容:如果沒有反擔保抵押登記,擔保公司就無法對抵押物主張權利,擔保公司資金也就無法保證,其最終結果。反擔保最終目的是確保第三人追償權的實現。反擔保合同的主合同是擔保合同,而擔保合同又以借款合同為主合同。擔保公司只能在主合同生效后,擔保公司才能協商《借款合同》中的債務人與自己簽訂《反擔保抵押合同》提供反擔保。所以按法定形式,反擔保也應簽訂書面合同,并依法辦理登記。那么反擔保抵押登記要備案嗎?為什么?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 實現擔保物權抵押物被查封的沖突

    郭銘芝律師

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    郭銘芝

    實現擔保物權抵押物被查封的沖突

    內容:因此,抵押權人不能以資產已被設定抵押為由來對抗人民法院對抵押物的查封、扣押行為。由此看來,實現擔保物權抵押物被查封兩者之間的沖突主要是在于,已經抵押的財產能否被查封以及被查封之后如何實現自己的抵押權。這兩個問題的答案即是已抵押的財產可以被人民法院查封,但是這并不影響抵押權人對該抵押物的優先受償。那么實現擔保物權抵押物被查封的沖突。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    郭銘芝律師
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    擅長:婚姻家庭

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  • 房子抵押擔保公司后又出售怎么辦

    張旭律師

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    張旭

    房子抵押擔保公司后又出售怎么辦

    內容:設立抵押權的本身是為了保障主債權的安全,經過登記法定程序,有利于對抵押權的保護。當事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。抵押是指債務人或第三人不轉移對某項財產的占有,將該財產作為債權的擔保,當債務人不履行債務時,債權人有權以該財產折價或者拍賣、變賣該財產的價款優先受償。協議不成的,抵押權人可以向人民法院起訴或根據仲裁協議申請仲裁。法律文書生效后,抵押權人可以依法申請法院強制執行,拍賣或變賣該抵押財產以實現債權。那么房子抵押擔保公司后又出售怎么辦。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    張旭律師
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  • 段建國律師

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    擅長:債權債務、刑事辯護、建設工程、民間借貸

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  • 擔保物權的實現順序有哪些

    楊一凡律師

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    楊一凡

    擔保物權的實現順序有哪些

    內容:若當事人將該抵押權進行了登記,該抵押權的效力自然優先于質權的效力。法定擔保物權優先于意定擔保物權,即留置權優先于抵押權。那么擔保物權的實現順序有哪些。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    楊一凡律師
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  • 抵押物擔保的范圍有哪些?

    許瑞林律師

    許瑞林

    抵押物擔保的范圍有哪些?

    內容:但抵押并不改變抵押財產的所有權的性質,抵押財產的所有權仍歸屬于抵押人。根據該條的規定,抵押人轉讓抵押物,在履行了通知并告知的義務后,轉讓行為即有效,而無須抵押權人的同意。法定的抵押擔保責任的范圍是,主債權及其利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。那么抵押物擔保的范圍有哪些?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 林艷英律師

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    擅長:婚姻家庭、房產糾紛、合同糾紛

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  • 抵押合同能否約定擔保期限

    崔玉君律師

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    崔玉君

    抵押合同能否約定擔保期限

    內容:抵押合同是抵押權人與抵押人簽訂的擔保性質的合同。抵押權除因主債權消滅而消滅外,依擔保法規定,還可因抵押權實現、抵押物滅失、抵押合同解除、抵押物轉讓價款提存而消滅。換言之,只要債權尚未消滅、抵押物尚未滅失等法律規定的抵押權效力終止情形尚未出現,抵押權自抵押合同生效后始終存在,而不依當事人的意思為轉移。如當事人排除擔保法第五十二條的適用,另行約定抵押擔保期限,或者登記機關違反上述法律規定,擅自設定抵押擔保續展期限,都違背了物權法定主義原則,應認定無效。那么抵押合同能否約定擔保期限。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    崔玉君律師
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  • 任冰峰律師

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  • 抵押擔保合同簽訂需要注意的事項分別有:注意抵押擔保合同雙方是否有相關資質和意思表示是否真實;注意抵押擔保合同的合同標的、價格、履行期限、履行方式等;注意抵押擔保合同雙方的違約責任和爭議解決方法等;法律規定的其他注意事項等。法律依據:《民法典》第四百七十條合同的內容由當事人約定,一般包括下列條款:(一)當事人的姓名或者名稱和住所;(二)標的;(三)數量;(四)質量;(五)價款或者報酬;(六)履行期限、地點和方式;(七)違約責任;(八)解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。
  • 抵押合同能不能約定擔保期限

    李維律師

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    抵押合同能不能約定擔保期限

    內容:抵押合同是抵押權人與抵押人簽訂的擔保性質的合同。抵押人以一定的財物向抵押權人設定抵押擔保,當債務人不能履行債務時,抵押權人可以依法以處分抵押物所得價款優先受償。申辦抵押合同時,公證處對審查抵押人主體資格和抵押物上要求較嚴。如當事人排除擔保法第五十二條的適用,另行約定抵押擔保期限,或者登記機關違反上述法律規定,擅自設 定抵押擔保續展期限,都違背了物權法定主義原則,應認定無效。綜上,《擔保法》第五十二條關于“抵押權與其擔保的債權同時存在,債權消滅的,抵押權也消滅”的規定對抵押權效力存續期限作了明確規定。那么抵押合同能不能約定擔保期限。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    李維律師
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  • 李楠楠律師

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  • 抵押合同能規定擔保期限嗎

    吳夢云律師

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    吳夢云

    抵押合同能規定擔保期限嗎

    內容:抵押合同是抵押權人與抵押人簽訂的擔保性質的合同。申辦抵押合同時,公證處對審查抵押人主體資格和抵押物上要求較嚴。抵押權除因主債權消滅而消滅外,依擔保法規定,還可因抵押權實現、抵押物滅失、抵押合同解除、抵押物轉讓價款提存而消滅。如當事人排除擔保法第五十二條的適用,另行約定抵押擔保期限,或者登記機關違反上述法律規定,擅自設定抵押擔保續展期限,都違背了物權法定主義原則,應認定無效。《擔保法》第五十二條關于抵押權與其擔保的債權同時存在,債權消滅的,抵押權也消滅的規定對抵押權效力存續期限作了明確規定。那么抵押合同能規定擔保期限嗎。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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    馮清琴律師

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    馮清琴

    連帶責任擔保抵押權實現債權的順序

    內容:可以有效降低債權債務的風險,連帶責任擔保抵押權也就是人們口中的人的擔保和物的擔保混合成的混合擔保,混合擔保實現債權的順序在我國《擔保法》中有明確的規定。連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的,債權人有權自主債務履行期屆滿之日起6個月內要求保證人承擔保證責任。那么連帶責任擔保抵押權實現債權的順序。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    馮清琴律師
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  • 楊一凡律師

    主任律師
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    擅長:債權債務、合同糾紛、建設工程

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  • 抵押擔保的范圍有哪些?

    任冰峰律師

    北京天用律師事務所

    任冰峰

    抵押擔保的范圍有哪些?

    內容:但抵押并不改變抵押財產的所有權的性質,抵押財產的所有權仍歸屬于抵押人。根據該條的規定,抵押人轉讓抵押物,在履行了通知并告知的義務后,轉讓行為即有效,而無須抵押權人的同意。法定的抵押擔保責任的范圍是,主債權及其利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。當事人可以根據主合同的情況自行約定抵押擔保責任的范圍,當事人約定的擔保責任可以小于或者等于主合同的債務,但不得高于主合同的債務。當事人對抵押擔保責任的范圍有約定的,按照其約定,沒有約定的,按照法定的抵押擔保責任的范圍。那么抵押擔保的范圍有哪些?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    任冰峰律師
    2022.02.10573人收看
  • 張蕓律師

    主任律師
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    擅長:婚姻家庭

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  • 抵押權所擔保的范圍是哪些?

    張蕓律師

    北京市元甲律師事務所

    張蕓

    抵押權所擔保的范圍是哪些?

    內容:根據擔保法的規定,抵押擔保的范圍包括:主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用。抵押擔保的范圍,一般是由抵押合同雙方當事人約定,雙方沒有約定或約定不明確的,抵押擔保的范圍就以《擔保法》規定的法定抵押擔保的范圍為準。在法律未規定違約金和當事人未約定違約金,或者雖規定或約定,但違約金數額不足以彌補損失的情況下,損害賠償金為主債權的轉化形態,當然應屬于抵押擔保的范圍。如果抵押權人和抵押人協議不成的,抵押權人可以向人民法院提起訴訟,請求法院依法審理抵押權人和抵押人的糾紛,作出判決。那么抵押權所擔保的范圍是哪些?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    張蕓律師
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  • 王熙律師

    主任律師
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    擅長:債權債務、建設工程、民間借貸

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  • 向法院申請實現擔保物權提供什么材料

    張嘉娛律師

    北京天用律師事務所

    張嘉娛

    向法院申請實現擔保物權提供什么材料

    內容:申請書應當記明申請人、被申請人的姓名或者名稱、聯系方式等基本信息,具體的請求和事實、理由;(二)證明擔保物權存在的材料,包括主合同、擔保合同、抵押登記證明或者他項權利證書,權利質權的權利憑證或者質權出質登記證明等;(三)證明實現擔保物權條件成就的材料;(四)擔保財產現狀的說明;(五)人民法院認為需要提交的其他材料。人民法院受理申請后,發現有上述不予受理情形的,應當裁定駁回當事人的申請。法定擔保物權優先于意定擔保物權,即留置權優先于抵押權。

    張嘉娛律師
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  • 龍珊律師

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    擅長:交通事故

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  • 汽車擔保抵押經營范圍包含哪些內容?

    林艷英律師

    北京市元甲律師事務所

    林艷英

    汽車擔保抵押經營范圍包含哪些內容?

    內容:根據擔保法的規定,抵押擔保的范圍包括:主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用。雙方沒有約定或約定不明確的,抵押擔保的范圍就以《擔保法》規定的法定抵押擔保的范圍為準。在法律未規定違約金和當事人未約定違約金,或者雖規定或約定,但違約金數額不足以彌補損失的情況下,損害賠償金為主債權的轉化形態,當然應屬于抵押擔保的范圍。應該指出,我國未來的立法把違約金視為損害賠償金的預定,即違約金與損害賠償金在本質上為同一之物,那時,抵押擔保的范圍就不會既包括違約金,同時也含有損害賠償金。那么汽車擔保抵押經營范圍包含哪些內容?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    林艷英律師
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  • 王學瑞律師

    主任律師
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    擅長:建設工程、債權債務、合同糾紛、交通事故

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周春花律師

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