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如何進行代位權(quán)抗辯
龍珊律師2022.02.07475人閱讀
導讀：
債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。所謂的’形式主義代位權(quán)訴訟’，即代位權(quán)僅對債務人和次債務人已經(jīng)確認的金額行使代位權(quán)，尚未確定的，不能行使代位，應當由債務人另行起訴次債務人。一種觀點認為，代位權(quán)行使是訴訟專屬管轄，不能通過其他途徑，因此，債務人與次債務人之間的仲裁協(xié)議不能排除債權(quán)人代位權(quán)的行使。那么如何進行代位權(quán)抗辯。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識，希望能幫助大家。
債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。所謂的’形式主義代位權(quán)訴訟’，即代位權(quán)僅對債務人和次債務人已經(jīng)確認的金額行使代位權(quán)，尚未確定的，不能行使代位，應當由債務人另行起訴次債務人。一種觀點認為，代位權(quán)行使是訴訟專屬管轄，不能通過其他途徑，因此，債務人與次債務人之間的仲裁協(xié)議不能排除債權(quán)人代位權(quán)的行使。關(guān)于如何進行代位權(quán)抗辯的法律問題，大律網(wǎng)小編為大家整理了債權(quán)債務律師相關(guān)的法律知識，希望能幫助大家。
一、代位權(quán)抗辯的進行方式
根據(jù)合同法第73條規(guī)定，因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。
根據(jù)合同相對性的原理，合同之債僅在締約人之間發(fā)生效力，對合同外第三方不產(chǎn)生效力，更不能約束第三人行為;若嚴守合同相對性原理，債權(quán)人行使權(quán)利將深受束縛，難以防止債務人的財產(chǎn)不當減少以及債務人怠于行使權(quán)利，不利于債權(quán)的實現(xiàn)。基于利益的平衡，立法創(chuàng)設(shè)合同保全制度，從而使得債權(quán)的行使效力及于第三人的的特殊法律制度。我國合同法中也移植了合同保全制度，合同法第73條規(guī)定債權(quán)人代位權(quán)，由于合同法規(guī)定較為原則，如構(gòu)成要件標準，可行使范圍狹窄，行使方式單一。合同法司法解釋一雖然對代位權(quán)制度進行條文細化，但實務中仍然可操作性不強，使得該制度難以發(fā)揮保護交易安全和保障債權(quán)實現(xiàn)的作用。
（一）債務人與次債務人的具體債務數(shù)額尚未確定或者未約定履行期限，債權(quán)人能否行使代位權(quán)
實踐中，債權(quán)人經(jīng)常遇到債務人對次債務人享有的合同項下債權(quán)，尚未結(jié)算，債權(quán)人據(jù)此對次債務人提起代位權(quán)訴訟，但次債務人往往進行抗辯稱，“尚未結(jié)算，數(shù)額未確定，尚需確認，不屬于到期債權(quán)”。
根據(jù)代位權(quán)行使程度，小編分為“形式主義代位權(quán)訴訟”和“實質(zhì)性代位權(quán)訴訟”。所謂的’形式主義代位權(quán)訴訟’，即代位權(quán)僅對債務人和次債務人已經(jīng)確認的金額行使代位權(quán)，尚未確定的，不能行使代位，應當由債務人另行起訴次債務人。另一種為實質(zhì)性代位權(quán)訴訟，即指該訴訟可以解決債務人和次債務人雙方爭議，債權(quán)人可以作為原告代債務人之位與次債務人進行結(jié)算，所得價款受償其債權(quán)。
（二）債務人與次債務人約定仲裁條款，債權(quán)人能否通過訴訟行使代位權(quán)
合同法解釋一第18條在代位權(quán)訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。次債務人在代位權(quán)訴訟中的抗辯事由既包括依其對債務人的抗辯對抗債權(quán)人,又包括依債務人對債權(quán)人的理由抗辯,是否包括程序抗辯呢，如仲裁管轄約定?
根據(jù)合同法第73條規(guī)定，代位權(quán)可以通過訴訟的方式行使，對此有兩種不同理解。
一種觀點認為，代位權(quán)行使是訴訟專屬管轄，不能通過其他途徑，因此，債務人與次債務人之間的仲裁協(xié)議不能排除債權(quán)人代位權(quán)的行使。
二、債權(quán)人代位權(quán)訴訟的注意事項有哪些
1、代位權(quán)僅限于以訴訟的方式行使;
2、債權(quán)人為原告、次債務人為被告，債務人可以無獨立請求權(quán)的第三人列明;
3、被告住所地人民法院為管轄法院;
4、債權(quán)人勝訴的，訴訟費用由次債務人承擔而非債務人，其他必要費用如差旅費、律師費由債務人承擔;
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