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如何進(jìn)行代位權(quán)抗辯
龍珊律師2022.02.07475人閱讀
導(dǎo)讀：
債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。所謂的’形式主義代位權(quán)訴訟’，即代位權(quán)僅對(duì)債務(wù)人和次債務(wù)人已經(jīng)確認(rèn)的金額行使代位權(quán)，尚未確定的，不能行使代位，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人另行起訴次債務(wù)人。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，代位權(quán)行使是訴訟專屬管轄，不能通過(guò)其他途徑，因此，債務(wù)人與次債務(wù)人之間的仲裁協(xié)議不能排除債權(quán)人代位權(quán)的行使。那么如何進(jìn)行代位權(quán)抗辯。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識(shí)，希望能幫助大家。
債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。所謂的’形式主義代位權(quán)訴訟’，即代位權(quán)僅對(duì)債務(wù)人和次債務(wù)人已經(jīng)確認(rèn)的金額行使代位權(quán)，尚未確定的，不能行使代位，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人另行起訴次債務(wù)人。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，代位權(quán)行使是訴訟專屬管轄，不能通過(guò)其他途徑，因此，債務(wù)人與次債務(wù)人之間的仲裁協(xié)議不能排除債權(quán)人代位權(quán)的行使。關(guān)于如何進(jìn)行代位權(quán)抗辯的法律問(wèn)題，大律網(wǎng)小編為大家整理了債權(quán)債務(wù)律師相關(guān)的法律知識(shí)，希望能幫助大家。
一、代位權(quán)抗辯的進(jìn)行方式
根據(jù)合同法第73條規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
根據(jù)合同相對(duì)性的原理，合同之債僅在締約人之間發(fā)生效力，對(duì)合同外第三方不產(chǎn)生效力，更不能約束第三人行為;若嚴(yán)守合同相對(duì)性原理，債權(quán)人行使權(quán)利將深受束縛，難以防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少以及債務(wù)人怠于行使權(quán)利，不利于債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。基于利益的平衡，立法創(chuàng)設(shè)合同保全制度，從而使得債權(quán)的行使效力及于第三人的的特殊法律制度。我國(guó)合同法中也移植了合同保全制度，合同法第73條規(guī)定債權(quán)人代位權(quán)，由于合同法規(guī)定較為原則，如構(gòu)成要件標(biāo)準(zhǔn)，可行使范圍狹窄，行使方式單一。合同法司法解釋一雖然對(duì)代位權(quán)制度進(jìn)行條文細(xì)化，但實(shí)務(wù)中仍然可操作性不強(qiáng)，使得該制度難以發(fā)揮保護(hù)交易安全和保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)的作用。
（一）債務(wù)人與次債務(wù)人的具體債務(wù)數(shù)額尚未確定或者未約定履行期限，債權(quán)人能否行使代位權(quán)
實(shí)踐中，債權(quán)人經(jīng)常遇到債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人享有的合同項(xiàng)下債權(quán)，尚未結(jié)算，債權(quán)人據(jù)此對(duì)次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟，但次債務(wù)人往往進(jìn)行抗辯稱，“尚未結(jié)算，數(shù)額未確定，尚需確認(rèn)，不屬于到期債權(quán)”。
根據(jù)代位權(quán)行使程度，小編分為“形式主義代位權(quán)訴訟”和“實(shí)質(zhì)性代位權(quán)訴訟”。所謂的’形式主義代位權(quán)訴訟’，即代位權(quán)僅對(duì)債務(wù)人和次債務(wù)人已經(jīng)確認(rèn)的金額行使代位權(quán)，尚未確定的，不能行使代位，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人另行起訴次債務(wù)人。另一種為實(shí)質(zhì)性代位權(quán)訴訟，即指該訴訟可以解決債務(wù)人和次債務(wù)人雙方爭(zhēng)議，債權(quán)人可以作為原告代債務(wù)人之位與次債務(wù)人進(jìn)行結(jié)算，所得價(jià)款受償其債權(quán)。
（二）債務(wù)人與次債務(wù)人約定仲裁條款，債權(quán)人能否通過(guò)訴訟行使代位權(quán)
合同法解釋一第18條在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。次債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中的抗辯事由既包括依其對(duì)債務(wù)人的抗辯對(duì)抗債權(quán)人,又包括依債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的理由抗辯,是否包括程序抗辯呢，如仲裁管轄約定?
根據(jù)合同法第73條規(guī)定，代位權(quán)可以通過(guò)訴訟的方式行使，對(duì)此有兩種不同理解。
一種觀點(diǎn)認(rèn)為，代位權(quán)行使是訴訟專屬管轄，不能通過(guò)其他途徑，因此，債務(wù)人與次債務(wù)人之間的仲裁協(xié)議不能排除債權(quán)人代位權(quán)的行使。
二、債權(quán)人代位權(quán)訴訟的注意事項(xiàng)有哪些
1、代位權(quán)僅限于以訴訟的方式行使;
2、債權(quán)人為原告、次債務(wù)人為被告，債務(wù)人可以無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人列明;
3、被告住所地人民法院為管轄法院;
4、債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人承擔(dān)而非債務(wù)人，其他必要費(fèi)用如差旅費(fèi)、律師費(fèi)由債務(wù)人承擔(dān);
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