連續(xù)犯如何適用累犯的除外規(guī)定?

導(dǎo)讀:
第三種觀點(diǎn)認(rèn)為雖然前罪系跨越18周歲的連續(xù)犯但能否適用累犯的關(guān)鍵在于發(fā)生于18周歲后行為的法律評價在尊重案件客觀事實(shí)的前提下從累犯設(shè)置及相關(guān)司法解釋的立法意旨、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則、刑法的當(dāng)然解釋方法等角度分析只要發(fā)生于18周歲后的行為依法可處有期徒刑以上刑罰就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其構(gòu)成累犯,第二種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)采吸收模式的觀點(diǎn)在前罪為跨越18周歲連續(xù)犯的情形下因存在不滿18周歲人犯罪不構(gòu)成累犯的除外規(guī)定故應(yīng)將數(shù)次盜竊行為進(jìn)行拆分評價而非一并評價。
一審宣判后潘某不服提出上訴辯解其前次犯罪時尚未滿18周歲不應(yīng)認(rèn)定為累犯原判量刑過重。不同觀點(diǎn)潘某的前罪系跨越18周歲的連續(xù)犯針對該情況下是否構(gòu)成累犯目前存在三種觀點(diǎn)。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)采吸收模式的觀點(diǎn)在前罪為跨越18周歲連續(xù)犯的情形下因存在不滿18周歲人犯罪不構(gòu)成累犯的除外規(guī)定故應(yīng)將數(shù)次盜竊行為進(jìn)行拆分評價而非一并評價。關(guān)于連續(xù)犯如何適用累犯的除外規(guī)定?的法律問題,大律網(wǎng)小編為大家整理了刑事辯護(hù)律師相關(guān)的法律知識,希望能幫助大家。
案情回放
上訴人潘某(男1989年10月9日出生)2008年9月因犯盜竊罪、搶劫罪被判處有期徒刑七年于2013年7月11日刑滿釋放。
2015年8月14日潘某因在公共場所隨意毆打他人犯尋釁滋事罪且曾因前罪被判處有期徒刑刑罰執(zhí)行完畢后五年內(nèi)又犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪是累犯應(yīng)從重處罰。據(jù)此一審法院判處潘某有期徒刑一年。
一審宣判后潘某不服提出上訴辯解其前次犯罪時尚未滿18周歲不應(yīng)認(rèn)定為累犯原判量刑過重。
經(jīng)查潘某前科情況在前罪的盜竊犯罪事實(shí)中潘某于2007年7月至12月共盜竊18次3次發(fā)生在18周歲以前價值人民幣1萬余元15次發(fā)生在18周歲之后價值人民幣8萬余元。法院在量刑時對18周歲前后兩部分犯罪均作了考慮針對18周歲以前的盜竊事實(shí)予以從寬處罰。
二審法院認(rèn)為潘某前次盜竊犯罪中的大部分行為系在成年后實(shí)施故不符合法律關(guān)于不滿18周歲的人犯罪不構(gòu)成累犯的規(guī)定一審判決認(rèn)定潘某是累犯并依法從重處罰符合法律規(guī)定潘某的上訴理由不能成立。據(jù)此裁定駁回上訴維持原判。
不同觀點(diǎn)
潘某的前罪系跨越18周歲的連續(xù)犯針對該情況下是否構(gòu)成累犯目前存在三種觀點(diǎn)。
第一種觀點(diǎn)認(rèn)為從有利于被告人的角度來看潘某基于同一犯罪故意連續(xù)多次實(shí)施了盜竊行為屬于連續(xù)犯應(yīng)按一罪進(jìn)行處理因此潘某的盜竊行為雖跨越18周歲但所有盜竊行為系以一罪判決且法院一并適用未成年人刑事訴訟程序故對潘某的多次盜竊行為不能分開評價而是應(yīng)當(dāng)以一罪進(jìn)行評價。本著教育挽救為主的刑罰原則和有利于被告人的原則應(yīng)將前罪一并看作未成年人犯罪不應(yīng)認(rèn)定為累犯。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)采吸收模式的觀點(diǎn)在前罪為跨越18周歲連續(xù)犯的情形下因存在不滿18周歲人犯罪不構(gòu)成累犯的除外規(guī)定故應(yīng)將數(shù)次盜竊行為進(jìn)行拆分評價而非一并評價。此時應(yīng)以成年為時間分界線在拆分評價被告人成年前犯罪和成年后犯罪的基礎(chǔ)上采取重行為吸收輕行為的處理方式以實(shí)施重行為的時間點(diǎn)來確定該連續(xù)盜竊行為是否屬于未滿18周歲的人犯罪。如果盜竊罪的主要犯罪事實(shí)發(fā)生在成年之前則不能據(jù)此認(rèn)為本案被告人構(gòu)成累犯反之則可以認(rèn)定被告人構(gòu)成累犯。
第三種觀點(diǎn)認(rèn)為雖然前罪系跨越18周歲的連續(xù)犯但能否適用累犯的關(guān)鍵在于發(fā)生于18周歲后行為的法律評價在尊重案件客觀事實(shí)的前提下從累犯設(shè)置及相關(guān)司法解釋的立法意旨、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則、刑法的當(dāng)然解釋方法等角度分析只要發(fā)生于18周歲后的行為依法可處有期徒刑以上刑罰就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其構(gòu)成累犯。
法官回應(yīng)
前罪系跨越18周歲的連續(xù)犯不適用累犯除外規(guī)定
本案的爭議焦點(diǎn)在于被告人前罪系跨越18周歲的連續(xù)犯刑滿釋放后在5年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的能否適用刑法第六十五條第一款的除外規(guī)定是否構(gòu)成累犯?對此筆者贊同第三種觀點(diǎn)。
就第一種觀點(diǎn)而言有利于被告人原則其適用前提是在對部分證據(jù)真?zhèn)尾幻鳌讣聦?shí)存在合理懷疑時應(yīng)當(dāng)作出有利于被告人的判決、裁定。就本案而言其并非是事實(shí)上存在合理疑問或模棱兩可而是法律適用上存在困惑如此以該原則一言以蔽之有推諉回避之嫌而非觸及問題的實(shí)質(zhì)不可避免的影響公正判決。再者將多次盜竊行為整體評價為未滿18周歲人犯罪的處理方法無視18周歲后多次盜竊行為的客觀存在不能正確地對前罪多次盜竊行為進(jìn)行完整地法律評價違背了罪責(zé)刑相適用原則。
就第二種觀點(diǎn)而言吸收模式的觀點(diǎn)在某些情況下存在適用的盲點(diǎn)如在盜竊犯罪中成年前后的犯罪數(shù)額極其接近則難以合理確定18周歲前后行為的主次關(guān)系。因此吸收模式的觀點(diǎn)不能全面解決此類問題顯然該觀點(diǎn)只對部分案件具有指導(dǎo)作用。
而第三種觀點(diǎn)則以尊重犯罪事實(shí)為前提從累犯的立法目的、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則出發(fā)運(yùn)用刑法解釋方法以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩客觀、公正、中立地評價了犯罪行為在處理結(jié)果上也符合累犯制度的立法意旨既不放縱也不重判為該種情況下累犯的適用提出了具體解決路徑。具體分析如下
1、從累犯設(shè)置及相關(guān)司法解釋的立法意旨看本案的處理結(jié)果符合特殊預(yù)防的目的和精神
累犯制度重在考察犯罪人的人身危險性從特殊預(yù)防角度出發(fā)增強(qiáng)對再次犯罪的人的主觀惡性之譴責(zé)。而未成年人累犯的除外規(guī)定則是出于未成年人心智發(fā)育不成熟認(rèn)為未成年人犯罪時的主觀惡性相對較輕為貫徹教育為主、懲罰為輔的原則排除累犯的適用。2006年最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋第十二條第二款規(guī)定行為人在年滿18周歲前后實(shí)施了不同種犯罪行為對其年滿18周歲以前實(shí)施的犯罪應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕處罰。行為人在年滿18周歲前后實(shí)施了同種犯罪行為在量刑時應(yīng)當(dāng)考慮對年滿18周歲以前實(shí)施的犯罪適當(dāng)給予從輕或者減輕處罰。該司法解釋的精神體現(xiàn)出對18周歲前后實(shí)施的犯罪行為區(qū)分處理的思路而非對18周歲前后的行為一視同仁。
本案中潘某在盜竊行為實(shí)施過程中其心智處于由不成熟向成熟轉(zhuǎn)變的過程中潘某在心智成熟后依然決意繼續(xù)實(shí)施犯罪故對其成年后行為的寬宥余地已經(jīng)不復(fù)存在。法院在量刑時對潘某18周歲前后兩部分犯罪分別作了考慮體現(xiàn)了對未成年人保護(hù)的初衷符合司法解釋特殊預(yù)防的精神而后本案二審法院對其適用累犯的處理結(jié)果也符合累犯設(shè)置的立法意圖。
2、從罪責(zé)刑相適應(yīng)原則看本案的處理結(jié)果符合行為與責(zé)任同在的要求
罪責(zé)刑相適應(yīng)原則要求在對犯罪人裁量執(zhí)行刑罰時要使刑罰的輕重與行為人的行為性質(zhì)及客觀危害程度相適應(yīng)同時也要與行為人的主觀惡性程度相適應(yīng)。如果將跨越18周歲前后實(shí)施的犯罪行為不加區(qū)分的作為未成年犯罪行為予以評價有違刑事責(zé)任年齡的設(shè)置目的忽視了行為與責(zé)任同在的要求。罪責(zé)刑相適應(yīng)原則要求在量刑時刑罰的輕重必須與行為人的責(zé)任、主觀惡性程度相關(guān)18周歲前后實(shí)施的行為其主觀惡性與心態(tài)已然不同本案將18周歲前后的行為拆分評價在處理時又區(qū)別對待符合罪mdashmdash責(zé)mdashmdash刑均衡關(guān)系有效防止量刑的偏差阻止了以偏概全的評價明確了爭議部分的評價含量為精確認(rèn)定累犯打下了良好基礎(chǔ)。
3、從刑法解釋方法來看認(rèn)定潘某構(gòu)成累犯是舉輕以明重的必然結(jié)果
在刑法解釋方法中當(dāng)然解釋是指刑法規(guī)定雖未明示某一事項但依形式邏輯、規(guī)范目的及事物屬性的當(dāng)然道理將該事項解釋為包括在該規(guī)定的適用范圍之內(nèi)的解釋方法。當(dāng)然解釋蘊(yùn)含了在出罪時舉重以明輕、在入罪時舉輕以明重的當(dāng)然道理。潘某在18周歲前后分別實(shí)施了3次和15次盜竊行為如果僅評價其成年后的15次盜竊行為依法應(yīng)處十年以上有期徒刑本案中潘某再犯尋釁滋事罪構(gòu)成累犯無可爭議采用舉輕以明重的方法潘某不僅在成年后實(shí)施了15次盜竊行為而且在未成年時實(shí)施了3次盜竊行為此時反而適用累犯的除外規(guī)定則顯然違背了常理不符合刑法解釋的方法。
綜上所述在行為人前罪系橫跨18周歲實(shí)施了同種犯罪行為的情況下能否構(gòu)成累犯的判斷關(guān)鍵在于其成年后所實(shí)施的犯罪行為在單獨(dú)評價時是否可以判處有期徒刑以上刑罰。
(作者上海市第二中級人民法院蔣征宇黃伯青伍天翼)




