系爭合同是各方當事人的真實意思表示，又獲得政府主管部門批準，各方當事人應(yīng)嚴格遵守。第一被申請人在2007年8月23日才將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款280萬元付至監(jiān)管賬戶，構(gòu)成遲延;第一被申請人故意不辦理目標公司的工商登記變更首項，不正當?shù)刈柚购贤s定的付款條件成就，應(yīng)視為付款條件已成就，應(yīng)承擔違約金。第二被申請人未按約定將轉(zhuǎn)讓款支付給申請人，也構(gòu)成違約。

第一被申請人提交反請求申請書，請求裁決申請人：

1.自2007年9月1日起按每日1027元的標準向第一被申請人支付賠償金，至申請人義務(wù)履行完畢;

2.交還目標公司的資產(chǎn);

3.償還目標公司于2007年8月31日前所負的占道使用費及其他債務(wù);

4.申請人若不履行上述義務(wù)，第一被申請人可解除系爭合同，申請人返還63萬元;

5.駁回申請人的仲裁請求，仲裁費全部由申請人承擔。

反請求事實與理據(jù)要點如下：

1.反請求人已履行了合同約定的義務(wù)

合同簽訂前，向申請人支付了訂金20萬元;合同簽訂后，依合同第二條的約定將280萬元付至第三方監(jiān)管賬戶。申請人不承擔目標公司的債務(wù)，也不與目標公司的債權(quán)人簽訂債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議，還侵占目標公司資產(chǎn)，拒不歸還。

2.申請人未按合同和《中華人民共和國公司法》(“《公司法》”)的相關(guān)規(guī)定移交目標公司財產(chǎn)

《XX市XXX實業(yè)有限公司資產(chǎn)評估報告》(下稱“目標公司資產(chǎn)評估報告”)顯示的資產(chǎn)包括汽車、數(shù)碼相機、電視、手機等，申請人沒有移交，并一直使用其中的汽車(巡邏車)。申請人未按合同與《公司法》的相關(guān)規(guī)定移交目標公司財產(chǎn)，違反合同的約定與法律的規(guī)定，其履行返還侵占的財務(wù)之義務(wù)前，第一被申請人有權(quán)依照《中華人民共和國合同法》(“《合同法》”)第67條的規(guī)定，拒絕其相應(yīng)履行要求。

3.申請人未履行基準日前應(yīng)向政府有關(guān)機關(guān)繳納占道費、稅收的義務(wù)

申請人沒有履行合同第七條2款的約定，沒有遵守目標公司與政府有關(guān)部門的約定，支付有關(guān)占道費等，將嚴重損害第一被申請人的權(quán)益。

4.申請人未履行合同規(guī)定的處理相關(guān)債務(wù)的規(guī)定

申請人未履行系爭合同第七條4款的約定，對系爭合同簽訂前目標公司的應(yīng)付賬款債務(wù)未與債權(quán)人鑒定債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或進行實質(zhì)性處理。

5.申請人隱瞞目標公司債務(wù)

申請人在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中隱瞞目標公司債務(wù)，違約收取客戶押金，使第一被申請人面臨更大的法律風(fēng)險與經(jīng)營風(fēng)險。

6.申請人的違約行為給第一被申請人造成重大經(jīng)濟損失，應(yīng)予賠償

目標公司的城市道路電子泊車項目經(jīng)營權(quán)尚有8年，由于申請人的多項違約行為致使股份轉(zhuǎn)讓無法正常實現(xiàn)，目標公司的正常經(jīng)營活動也無法正常開展，使經(jīng)營期限實際大大縮短。按照8年經(jīng)營期限，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價300萬元，平均每日1027元。申請人的違約導(dǎo)致目標公司無法正常經(jīng)營，其應(yīng)在基準日后按每日1027元賠償損失，至其義務(wù)履行完畢。

7.若申請人不履行上述義務(wù)，第一被申請人可解除合同。

如申請人不履行處理目標公司的債務(wù)，返還侵占目標公司的財產(chǎn)，按照《合同法》第94條的規(guī)定，第一被申請人可以解除合同。同時依據(jù)《合同法》的97條與的115條的規(guī)定要求雙倍返還定金40萬元，及返還墊付的占道費23萬元。

第二被申請人答辯書要點如下：

1.已依法履行合同義務(wù)

2007年8月23日收到第一被申請人的280萬元的轉(zhuǎn)讓價款，已分別向第一被申請人與申請人發(fā)出收款收據(jù)與書面通知。

2.支付監(jiān)管資金的條件不成就

系爭合同第二條4款對監(jiān)…

申請人對被申請人的答辯與反請求作了書面回應(yīng)。

庭審中，當事人陳述、質(zhì)證、辯論主要圍繞如下爭議：

1.系爭合同中股權(quán)轉(zhuǎn)讓的本質(zhì)，是否主要涉及經(jīng)營權(quán)，它與目標公司在基準日前債務(wù)的承擔與資產(chǎn)移交的關(guān)系;

2.280萬元轉(zhuǎn)讓款支付的條件是否成就;

3.第一被申請人在支付轉(zhuǎn)讓款上是否違約;

4.申請人是否違約導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓款支付條件不能成就;

5.目標公司基準日前的占道費、稅費是否交付結(jié)清，是否造成一定的后果;

6.基準日前目標公司債務(wù)的承擔以及申請人是否有隱瞞債務(wù)的行為;

7.目標公司營業(yè)執(zhí)照至今未辦理變更的原因與責任。

各方當事人代表和/或各自的代理人在庭審中充分發(fā)表了意見，庭后申請人與第一被申請人的代理律師分別提交了代理詞。

首先，圍繞其請求申請人的代理律師的代理詞要點如下：

1.合同約定的支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的付款條件已經(jīng)成就，兩家被申請人應(yīng)按約定履行支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的義務(wù)

合同第二條第4款與第6款為兩項付款條件，均已成就或視為成就。理由是：(1)2008年2月1日XXX廳批復(fù)同意本案股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜，批準證書于2008年2月2日出具。第一項付款條件在表面上缺少目標公司變更后的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的形式，但事實上營業(yè)執(zhí)照未辦理變更手續(xù)完全是第一被申請人的單方面原因造成的，雖經(jīng)申請人多次催促，第一被申請人故意拖延不辦，應(yīng)承擔未能辦理變更手續(xù)的法律后果和責任。第一被申請人以消極行為故意阻止第一項付款條件的成就，應(yīng)視為該付款條件已經(jīng)成就。鑒于有關(guān)法律規(guī)定到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)的時限為取得此類批準證書之日起30日內(nèi)，本案股權(quán)轉(zhuǎn)讓取得批準證書的時間是2008年2月2日，即辦理工商變更登記手續(xù)應(yīng)在2008年3月2日前完成，第一被申請人至今不愿意辦理有關(guān)變更手續(xù)，應(yīng)視為第一項付款條件于2008年3月2日成就。

(2)第二項付款條件所列三個條件也已全部得到滿足，剩余的轉(zhuǎn)讓款80萬元應(yīng)該支付給申請人。根據(jù)合同約定的文意看，停車儲值卡更換總值和停車儲值卡以外的其他有形或無形負債的統(tǒng)計以2008年1月15日為臨界點，在臨界點內(nèi)超出部分第一被申請人可從該剩余的轉(zhuǎn)讓款80萬元中直接支付;超過該期限，剩余轉(zhuǎn)讓款應(yīng)支付給申請人。

2.第一被申請人故意拖延辦理目標公司的工商變更登記手續(xù)及指示第二被申請人拒付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的行為，構(gòu)成違約

按約定的付款方式和條件支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款是第一被申請人作為股權(quán)受讓方的合同主要義務(wù)，第一被申請人在合同中也承諾保證按約定的條件支付轉(zhuǎn)讓款。任何一方對合同主要義務(wù)的不履行或不完全履行即構(gòu)成對守約方的根本違約。第一被申請人以消極行為故意拖延辦理工商變更登記手續(xù)，客觀上造成第一項付款條件在形式上無法成就，本質(zhì)上是阻止付款條件成就逃避付款義務(wù)的履行，屬于對合同主要義務(wù)不履行或不完全履行的嚴重違約行為。

第一被申請人于2008年2月19日以申請人未提供目標公司繳納占道費、稅款等資料及移交目標公司資產(chǎn)為由，向第二被申請人出具了《關(guān)于XX市XXX實業(yè)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付》函，要求“當該合同約定的支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款條件未得到滿足，且未收到本公司同意支付的書面指示之前，不以任何理由任何形式向轉(zhuǎn)讓方支付任何款項。”該函實際上是第一被申請人單方面附加新條件改變合同約定付款條件的違約行為，是違約拒付轉(zhuǎn)讓款的鐵證。

第一被申請人故意拖延辦理目標公司的工商變更登記手續(xù)及指示第二被申請人拒付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的違約行為，應(yīng)按合同第九條第3款約定承擔違約責任。鑒于辦理工商變更登記手續(xù)必須在取得批準證書之日起30日內(nèi)完成，被申請人有意拖延辦理應(yīng)視為工商變更登記手續(xù)在2008年3月2日前已完成，第一項付款條件成就，被申請人應(yīng)從2008年3月2日起直至付清轉(zhuǎn)讓款200萬元承擔逾期付款違約金。第二付款條件成就的時間是2008年1月15日，被申請人應(yīng)從2008年1月16日起直至付清轉(zhuǎn)讓款80萬元承擔逾期付款違約金。

3.以申請人未移交目標公司資產(chǎn)為由第一被申請人主張拒付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款沒有事實和法律依據(jù)，無權(quán)援引“先履行抗辯權(quán)”拒絕按合同約定條件和方式支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款

根據(jù)合同約定，申請人作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的合同主要義務(wù)是將轉(zhuǎn)讓標的即目標公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第一被申請人，并協(xié)助辦理有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批手續(xù);第一被申請人作為股權(quán)受讓方的合同主要義務(wù)是按合同約定的付款條件和方式及時足額支付目標公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。申請人已按合同約定履行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的合同主要義務(wù)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得批準、政府向新的投資者出具批準證書，目標公司也已在2007年9月份移交第一被申請人接管經(jīng)營。第一被申請人援引“先履…

綜上理由，申請人有權(quán)要求兩家被申請人按合同約定支付應(yīng)付而未付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，并承擔相應(yīng)的逾期付款違約責任。

其次，針對第一被申請人的反請求，申請人的律師的代理意見要點如下：

1.要求申請人按每日1027元標準支付賠償金，沒有事實和法律依據(jù)

申請人已按合同約定履行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的合同主要義務(wù)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)經(jīng)批準并取得了批準證書，目標公司也已在2007年9月份移交第一被申請人接管經(jīng)營。

申請人作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方已完全履行自己的合同主要義務(wù)，主要表現(xiàn)在：合同業(yè)經(jīng)政府主管部門批準，第一被申請人獲得經(jīng)營目標公司的批準證書;目標公司已移交給第一被申請人經(jīng)營管理(其中于2007年9月4日辦理了目標公司公章、證照、會計賬簿、經(jīng)營合同等文件資料的移交)，被申請人亦按月向XX市XX局繳納目標公司的占道經(jīng)營稅費;第一被申請人已向目標公司指派董事、監(jiān)事等經(jīng)管人員，接管目標公司。

關(guān)于目標公司資產(chǎn)及移交問題，雙方當事人在簽訂合同時曾口頭約定：第一被申請人不要目標公司的資產(chǎn)同時也不承擔目標公司的對外負債，目標公司的固定資產(chǎn)等由申請人自行處分，對外債務(wù)全部由申請人承擔。

從合同第七條第2款(占道費、稅款)、第4款(對外債務(wù))，第二條第6款第2項(停車儲值卡以外的其他有形或無形負債)等實際約定來看，本案股權(quán)轉(zhuǎn)讓基本屬于“零債務(wù)”股權(quán)轉(zhuǎn)讓，目標公司的對外債務(wù)由申請人負責清償，第一被申請人不承擔目標公司原有的債務(wù)。

合同第七條第5款約定中涉及承包費在基準日前后的歸屬，承包費在會計概念上屬于資產(chǎn)范疇即“流動資產(chǎn)”，這與雙方的口頭約定也是吻合的。

對于《目標公司資產(chǎn)評估報告》，應(yīng)結(jié)合該評估報告做出時間、評估目的綜合考慮。該評估報告的做出時間是2007年9月25日，是合同簽訂之后，在目標公司也已經(jīng)完全移交之后。顯然該評估報告并非雙方為股權(quán)轉(zhuǎn)讓而特意進行的資產(chǎn)評估，第一被申請人也并非依據(jù)該評估報告影響或決定簽訂合同，該評估報告的目的所在是便于股權(quán)轉(zhuǎn)讓順利通過主管部門審批，與資產(chǎn)移交無關(guān)。

上述評估報告中所列固定資產(chǎn)其中有部分資產(chǎn)如小轎車2輛(見評估報告固定資產(chǎn)明細表7第18、19項)，該2輛小轎車的產(chǎn)權(quán)屬于申請人，是申請人的個人財產(chǎn)，并非目標公司的資產(chǎn)，申請人無須移交。對于其他資產(chǎn)，因當時第一被申請人已口頭聲明不需要移交，已由申請人折價處理。

關(guān)于目標公司相關(guān)對外債務(wù)處理問題，在基準日前的對外負債159萬元(其中對XXXX運輸公司負債30萬元，對申請人邢XX負債129萬元)，根據(jù)合同約定由申請人自行承擔。截止日前，XXXX運輸公司已向目標公司出具確認書確認目標公司對其負債已經(jīng)結(jié)清，而申請人也已書面承諾在股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后即視為已經(jīng)清償。

申請人在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中沒有隱瞞目標公司債務(wù)，對于前期(僅一個月)收取的客戶押金(車載咪表)的數(shù)量及金額很少，申請人在簽訂合同時已告知對方。同時，即使存在押金債務(wù)，也完全可以按合同第二條第6款約定執(zhí)行。第一被申請人在反請求中稱該押金問題致使其驚恐不安，顯然是夸大其詞，言過其實了。

關(guān)于基準日前目標公司繳納占道費、稅費問題，合同第七條第2款有明確約定，申請人理解并信守該約定，不會因基準日前的占道費、稅費問題影響第一被申請人對目標公司的經(jīng)營。事實上在2007年7月31日目標公司與XX市XXX局簽訂《電子泊車項目管理合同補充協(xié)議》(實際上是按第一被申請人意見簽訂的)后，目標公司享有的城市道路泊車項目經(jīng)營權(quán)完全按該補充協(xié)議執(zhí)行，按月交納占道費?；鶞嗜涨暗恼嫉蕾M、稅費問題由申請人負責并處理，不影響第一被申請人按上述補充協(xié)議享有項目經(jīng)營權(quán)。

第一被申請人以申請人存在所謂債務(wù)處理、資產(chǎn)移交等違約行為致使股權(quán)轉(zhuǎn)讓無法正常實現(xiàn)及目標公司無法正常運營為由，要求申請人自基準日起按每日1027元賠償損失的主張缺乏事實和法律依據(jù)。根據(jù)合同，第一被申請人自基準日起接管目標公司的經(jīng)營管理，并承擔經(jīng)營風(fēng)險。第一被申請人也已2007年8月7日向目標公司委派了董事、監(jiān)事全面接管目標公司。2007年9月4日，目標公司的營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、批準證書、印章、賬簿、會計憑證、合同等也全部移交給被申請人。截至2008年2月2日批準證書的出具，目標公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓基本完成，只是由于第一被申請人原因未辦理工商變更登記手續(xù)而已。所謂股權(quán)轉(zhuǎn)讓無法正常實現(xiàn)之說與事實相悖，即使屬實責任也完全在第一被申請人。

所謂存在債務(wù)處理、資產(chǎn)移交等違約行為也完全不影響目標公司的正常經(jīng)營，事實上從目標公司如期交納占道費看，目標公司是在正常經(jīng)營的，不存在由于申請人違約導(dǎo)致始終無法正常運營的情形…

從合同第九條第2款關(guān)于“違約責任”約定看，即使申請人存在違約行為，也是按合同約定條款承擔違約責任，不可能依第一被申請人主張的按每日1027元標準支付賠償金。

2.第一被申請人關(guān)于解除合同、雙倍返還定金及墊付的占道費的反請求主張不成立

合同除轉(zhuǎn)讓款280萬元支付外其他條款基本履行完畢，批準程序已完成，目標公司已因外資股權(quán)并購由內(nèi)資公司變更為外資企業(yè)。同時，第一被申請人已向目標公司指派董事、監(jiān)事等經(jīng)管人員，自2007年9月份開始接管經(jīng)營目標公司。解除合同的主張既無合同約定也無法定解除的事由或情形，因此該主張不成立。

合同中沒有設(shè)置定金條款，第一被申請人主張雙倍返還40萬元沒有法律依據(jù)。合同第二條第1款之約定的是“訂金”在性質(zhì)上屬于預(yù)付款，并非“定金”。同時合同也沒有關(guān)于收取訂金的一方違約應(yīng)雙倍返還的約定。

關(guān)于基準日后的占道費問題，根據(jù)合同關(guān)于基準日的約定，目標公司基準日前的占道費由轉(zhuǎn)讓方自行承擔，基準日后的占道費由受讓方承擔。目標公司在基準日后已由第一被申請人接管，由其負責經(jīng)營管理和承擔經(jīng)營風(fēng)險及法律責任，基準日后的占道費作為第一被申請人經(jīng)營目標公司發(fā)生的正常經(jīng)營費用，依法依約應(yīng)自行承擔，根本不存在其替申請人墊付的問題。主張返還占道費沒有依據(jù)。

綜上所述，第一被申請人的反請求主張不成立。

第一被申請人的律師圍繞七個爭議焦點提交的代理詞要點如下：

1.本案股權(quán)轉(zhuǎn)讓不僅僅是經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓，還必須包括資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓

《公司法》第4條規(guī)定“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利”，這是法律關(guān)于股東權(quán)利的規(guī)定。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，轉(zhuǎn)讓方將享有的上述權(quán)利轉(zhuǎn)讓給受讓方，毫無疑問，除非雙方另有約定，資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利都應(yīng)一并轉(zhuǎn)讓，這才是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的本質(zhì)。在本案中，經(jīng)營權(quán)僅是資產(chǎn)收益的一種，實體上的資產(chǎn)更是資產(chǎn)收益不可分割的一部分，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時都應(yīng)一并轉(zhuǎn)讓。如僅轉(zhuǎn)讓經(jīng)營權(quán)就直接簽訂為“經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓合同”即可，沒有必要簽訂系爭合同。

在本案的股權(quán)轉(zhuǎn)讓上，有約定的應(yīng)從約定;沒有約定的應(yīng)適用法律的規(guī)定。所以非常明顯申請人應(yīng)按法律規(guī)定將公司的資產(chǎn)留在公司，而不是轉(zhuǎn)移走。

2.本案第二期(200萬元)、第三期(80萬元)付款的條件均未成就

合同第二條4款約定第二期的付款條件為：對外經(jīng)濟貿(mào)易合作局批準;企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照已變更;受讓方取得營業(yè)執(zhí)照。顯然，目前只具備第一個條件，第二、三個條件均不具備。

合同第二條第6款約定第二期的付款條件為：受讓方同意承擔目標公司不超過80萬元儲值卡更換的責任;債務(wù)已由轉(zhuǎn)讓方承擔;合同訂立之日起到2008年1月15日。顯然，目前第二個條件不具備，而由于轉(zhuǎn)讓方不處理相應(yīng)債務(wù)，受讓方經(jīng)營公司的風(fēng)險無法評估，轉(zhuǎn)讓實際已無法進行，不但不能付款，付出的20萬元轉(zhuǎn)讓費也應(yīng)追回。

可以看出，第二期、第三期付款的條件均不具備。申請人以《合同法》第45條的規(guī)定認為第一被申請人阻止條件成就，視為條件已成就。第一被申請人并沒有阻止條件的成就，而是行使《合同法》第67條規(guī)定的先履行抗辯權(quán)。

3.第一被申請人已依約履行義務(wù)，沒有違約行為

合同簽訂前，第一被申請人已支付訂金20萬元;合同簽訂后，又依照合同第二條的約定將280萬元付至第二被申請人監(jiān)管賬戶，履行了合同約定的義務(wù)，在付款及合同履行上沒有違約。

4.申請人違約，拒不履行在先義務(wù)，第一被申請人享有先履行抗辯權(quán)

申請人的違約行為包括

(1)未移交目標公司資產(chǎn)

在第一被申請人履行支付價款的義務(wù)后，申請人卻未按合同和《公司法》的約定履行移交公司財產(chǎn)的法定和約定義務(wù)?！赌繕斯举Y產(chǎn)評估報告》顯示資產(chǎn)包括汽車、數(shù)碼相機、電視、手機等，但未移交。合同簽訂后，目標公司的汽車、巡邏車一直被申請人占用，第一被申請人曾致函申請人，要求其將車輛移交給，但遭拒絕。

(2)未繳納欠繳的占道費

按照合同第七條第2款約定、目標公司與XX市XXX局于2003年11月30日簽訂的《電子泊車項目管理合同》(“《管理合同》”)及2007年7月31日簽訂的《道路泊車項目管理合同補充協(xié)議》(&…

(3)未簽署債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議處理債務(wù)

按照合同第七條4款約定申請人應(yīng)在2007年8月6日就同目標公司的債權(quán)人簽訂債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定目標公司的債務(wù)由申請人承擔。時至今日，仍未看到任何與目標公司相關(guān)的債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。目標公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前拖欠較大數(shù)額城市道路資源經(jīng)營權(quán)有償使用費上已述及，依照系爭合同的約定，申請人應(yīng)在簽訂合同時與XX市財政部門簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但時至今日，申請人仍未履行該項義務(wù)。而且根據(jù)《目標公司資產(chǎn)評估報告》，目標公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂前還負有“XXXX公司”、“邢總”等應(yīng)付賬款債務(wù)，申請人也未與債權(quán)人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或進行實質(zhì)性處理。

(4)申請人隱瞞債務(wù)

申請人還存在隱瞞目標公司債務(wù)，違約收取客戶押金的情形。目標公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中依然在收取客戶的押金，但申請人一直未告知第一被申請人收取押金的真實情況，第一被申請人接收的財務(wù)資料中也無押金收取的記載，直到客戶要求退還押金時才知道目標公司收取過押金，但收取押金的客戶數(shù)及押金金額均無法確定，申請人也拒不告知真實情況。合同第二條第6款第1項中的80萬元停車儲值卡更換責任只是指現(xiàn)有存儲卡內(nèi)的余額而言，并不包含收取的押金。

上述債務(wù)均為在先債務(wù)，在申請人履行在先債務(wù)前，第一被申請人享有先履行抗辯權(quán)，有權(quán)拒絕其履行要求

按照合同第七條第2款的規(guī)定，履行繳納欠繳占道費債務(wù)期限為基準日即2007年8月31日前。

按照合同第七條第4款的約定，履行簽署債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議債務(wù)的期限為合同簽訂即2007年8月6日前。

而本案股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批準日期為2008年2月1日，辦理工商營業(yè)執(zhí)照變更只能在該日期之后，即第一被申請人配合辦理工商營業(yè)執(zhí)照變更的債務(wù)履行期在2008年2月1日以后。顯然，被申請人的債務(wù)在后，在申請人履行在先債務(wù)之前，根據(jù)《合同法》第67條的規(guī)定，被申請人享有先履行抗辯權(quán)，有權(quán)拒絕其履行要求。

5.申請人應(yīng)承擔違約責任

按照《合同法》第107條的規(guī)定，違約責任包括承擔繼續(xù)履行、賠償損失等。

對于未移交資產(chǎn)、未足額繳納占道費、未簽訂債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等違約行為，申請人應(yīng)當承擔繼續(xù)履行的違約責任，違約行為給第一被申請人造成損失的，還應(yīng)承擔賠償責任。

如申請人拒不履行簽訂債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、償還債務(wù)、返還侵占公司財產(chǎn)等義務(wù)，依照《合同法》第94條的規(guī)定，第一被申請人可以解除合同，同時可依照該法第97條、第115條的規(guī)定要求申請人雙倍返還定金40萬元及返還墊付的占道使用費23萬元。

綜上，第一被申請人已按合同約定履行了義務(wù)，但申請人拒不履行移交公司資產(chǎn)、繳納欠繳占道費、簽訂債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等主要義務(wù)，應(yīng)承擔違約責任。在申請人履行先義務(wù)之前，第一被申請人可以拒絕其履行要求。

二、 仲裁庭意見

系爭合同中規(guī)定適用與管轄的法律是中國內(nèi)地法律，仲裁庭認為這一選擇是正確的，予以認同。

經(jīng)庭審調(diào)查，仲裁庭查明事實并表達意見如下：

系爭合同是申請人與第一被申請人真實意思的表示，正如合同中所言，是當事人遵循平等自愿、公平合理、誠實信用、協(xié)商一致的原則于2007年8月6日訂立，沒有違反準據(jù)法的禁止性規(guī)定。合同所約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜于2008年2月1日獲得當?shù)?省政府職能部門)XXX廳的批準，次日第一被申請人經(jīng)營目標公司的批準證書得以出具，合同完成了批準程序，合法有效，對當事人均有約束力，各方須履行各自的義務(wù)并能享有相應(yīng)的權(quán)利。

合同訂立前，第一被申請人向申請人支付了20萬元訂金。第一被申請人將200萬元與80萬元分別稱為“第二期”與“第三期”轉(zhuǎn)讓款，因此20萬元訂金也就是“第一筆”轉(zhuǎn)讓款。三筆款項構(gòu)成目標公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對價300萬元。合同中沒有涉及“定金”與若收取方違約雙倍返還的規(guī)定。20萬元訂金是目標公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的構(gòu)成部分，具有預(yù)付款的性質(zhì)。

依據(jù)合同第二條第2款的約定，第一被申請人應(yīng)當在2007年8月6日后的10個工作日將280萬元匯往第二被申請人的監(jiān)管…

合同訂立的當日第一被申請人就立即采取與正式管理目標公司相適應(yīng)的措施，組建了目標公司的新董事會，有三名成員，其法人代表楊XX為董事長。同日，目標公司通過了監(jiān)事名單，系第一被申請人指定了一名監(jiān)事。

合同簽訂的次日(8月7日)第一被申請人在香港召開股東會議，通過對目標公司董事會成員與董事長的正式委派，積極迅速地采取行動。

2007年9月4日，申請人與第一被申請人在第二被申請人的見證下簽署目標公司公章、財務(wù)專用章接受清單，移交了兩枚印章，自該日起兩枚印章在第一被申請人的控制之下。同日申請人與第一被申請人又簽署了目標公司證照(營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、組織機構(gòu)代碼證)、文件(XX市XXX局文件：印發(fā)《XX市臨時占道泊車管理實施方案》的通知等)、賬簿(2001年至2007年1月-6月的總賬、費用帳三欄帳、費用帳、費用明細賬、會計憑證等)、合同(某商務(wù)大廈寫字樓的租賃協(xié)議、市區(qū)臨時占道泊車收費管理路段設(shè)置情況一覽表、內(nèi)部泊車管理承包協(xié)議、承包協(xié)議書、已發(fā)放泊車卡系列號、購銷合同等)等資料移交接受清單。以上作為符合合同第二條第5款的約定，申請人履行了相應(yīng)的義務(wù)，是其在合同中的主要義務(wù)。此后目標公司由第一被申請人控制與管理，當事人對此沒有異議。2007年9月4日是申請人將目標公司正式并完成向第一被申請人移交之日。

系爭合同沒有任何附件。合同的標題表明轉(zhuǎn)讓的主要是目標公司的股權(quán)、債權(quán)。申請人稱轉(zhuǎn)讓主要涉及經(jīng)營權(quán)。申請人論述，根據(jù)合同第七條第5款，在基準日之后，第一被申請人在經(jīng)營目標公司中收取的承包費，在會計概念上屬于資產(chǎn)范疇即“流動資產(chǎn)”。上述觀點，仲裁庭予以采信。第一被申請人依據(jù)的《目標公司資產(chǎn)評估報告》及其附件《資產(chǎn)評估明細表》是2007年8月31日后出具，產(chǎn)生于系爭合同訂立之后，不是系爭合同的附件。但它又產(chǎn)生于目標公司移交之前，若轉(zhuǎn)讓雙方果真注重該評估報告的作用，尚有機會修訂合同或商討對合同做出補充，對評估報告的效力作出正式的規(guī)定，在目標公司的移交接受清單中列明。事實是轉(zhuǎn)讓雙方在發(fā)生爭議前沒有正式提及該評估報告。

當然，若在2007年9月4日申請人與第一被申請人在第二被申請人的見證下簽署上述移交接受清單之后，第一被申請人若發(fā)現(xiàn)移交接受清單所列項目包括資產(chǎn)沒有移交或目標公司尚有未移交的資產(chǎn)(任何形式或類別的資產(chǎn)，包括仲裁中第一申請人所提及的車輛等)，在合理期限內(nèi)第一被申請人仍然有權(quán)質(zhì)疑申請人，提出繼續(xù)移交的要求。但是，仲裁庭沒有見到，在2007年9月4日后至2008年2月2日(批準證書出具日)前，第一被申請人有任何證據(jù)表明其曾主張此類權(quán)利。仲裁中，第一被申請人提及的其于2008年2月18日出具的致轉(zhuǎn)讓方的函件，提及申請人占用目標公司的汽車、巡邏車等資產(chǎn)的問題。該函件以特快專遞的方式向目標公司的住所(XX市XX西路X西街3號XX商務(wù)大廈X層X號)投遞，而非申請人的住所，此時目標公司(包括其住所)已在第一被申請人的管理之下。因之，仲裁庭認為，申請人關(guān)于沒有收到上述函件的辯稱是成立的。

合同于2008年2月1日獲批準后，隨即次日第一被申請人獲得了經(jīng)營目標公司的正式批準證書，依據(jù)合同第二條第4款的約定，在兩個工作日后雙方當事人要共同辦理目標公司的營業(yè)執(zhí)照變更手續(xù)。2008年2月13日申請人致函第一被申請人，催促收信人辦理目標公司的工商登記變更手續(xù)。2008年3月11日申請人就同一事由再次給第一被申請人發(fā)函催促。第一被申請人收到上述函件?，F(xiàn)有證據(jù)表明第一被申請人沒有積極配合申請人辦理工商登記變更手續(xù)，致目標公司至今沒有辦理工商登記變更手續(xù)。

《公司登記條例》第35條規(guī)定：“有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)申請變更登記……”

《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第3條規(guī)定：“企業(yè)投資者股權(quán)變更應(yīng)遵守中國有關(guān)法律、法規(guī)，并按照本規(guī)定經(jīng)審批機關(guān)批準和登記機關(guān)變更登記。”

按照上述工商登記變更登記的規(guī)定，目標公司工商登記的變更是在批準證書出具之日后的30日內(nèi)即2008年3月2日前。

目標公司的營業(yè)執(zhí)照長期不辦理變更登記，又由于目標公司原有的印章在移交時被轉(zhuǎn)讓方與受讓方共同依據(jù)合同第三條第3款的約定刻制了明顯印記，處于作廢的狀態(tài)，在前述變更登記完成前，便不能申請刻制目標公司的新印章。兩者相互關(guān)聯(lián)，均不利于目標公司的運作，不利于第一被申請人對目標公司的經(jīng)營與收益，不利于目標公司合法有序地參與社會經(jīng)濟活動。及時辦理或完成目標公司營業(yè)執(zhí)照的變更登記，隨后刻制有關(guān)印章是目標公司及第一被申請人自身利益之所系?！?dd page="7" style="display:none;">第一被申請人稱擔憂目標公司在基準日前的債務(wù)、對政府未了結(jié)稅款的承擔等問題，因而拖延工商變更登記的辦理，并以此為由拒付280元的轉(zhuǎn)讓款。

仲裁庭認為，合同第二條和第七條的約定，本質(zhì)上是表明基準日前目標公司的所有未了結(jié)的債務(wù)包括欠付的稅費由申請人承擔，即目標公司的轉(zhuǎn)讓不涉及基準日前的債務(wù)。此后目標公司的債務(wù)由第一被申請人承擔，受益也歸第一被申請人掌控的目標公司，界線是清楚的。通常公司的轉(zhuǎn)讓、合并等，被轉(zhuǎn)讓或被合并的公司之債權(quán)與債務(wù)均由受讓方繼承。但是法律并沒有禁止轉(zhuǎn)讓方與受讓方商定只轉(zhuǎn)讓債權(quán)而不涉及(基準日前)的債務(wù)。第一被申請人指責申請人曾隱瞞目標公司的債務(wù)便沒有實質(zhì)意義。此外在本案中，第一被申請人聘請了中國內(nèi)地律師提供法律服務(wù)，又同意目標公司在基準日前債務(wù)的處置方式，這種約定沒有違反合同準據(jù)法的禁止性規(guī)范，是有效的。至于合同簽訂后，受讓方即第一被申請人擔憂因目標公司在基準日前的債務(wù)萬一要對轉(zhuǎn)讓方申請人追討，可能存在不便或風(fēng)險，這些擔憂有一定的道理，但應(yīng)當在訂立合同前全面考慮或咨詢其律師即本案的第二被申請人。合同一經(jīng)簽訂后，單方則不能再按自己的意愿修改或變通已經(jīng)達成的合同條款，并在行為上消極阻止合同條件的成就。

基于上述理由，仲裁庭認為：按照合同第二條第4款支付的轉(zhuǎn)讓款200萬元與按照該條第6款支付80萬元的條件，后者在2008年1月15前成就，前者在2008年3月2日視為成就。在申請人已履行了合同約定的相應(yīng)的義務(wù)后，第一被申請人拖延或不在規(guī)定的時間辦理目標公司的工商登記變更手續(xù)與不予支付第二筆200萬元轉(zhuǎn)讓款與第三筆80萬元轉(zhuǎn)讓款，構(gòu)成違約。支付280萬元轉(zhuǎn)讓款是第一被申請人作為受讓方的合同基本義務(wù)的主要構(gòu)成，第一被申請人不予支付280萬元轉(zhuǎn)讓款，構(gòu)成根本或重大違約，導(dǎo)致爭議，責任主要在第一被申請人。

申請人與第一被申請人約定依轉(zhuǎn)讓款中的80萬元來沖抵此類可能仍然存在的債務(wù)，若不足以沖抵，申請人仍然不能免除責任。支付后若發(fā)現(xiàn)基準日前的債務(wù)，申請人仍舊須以承擔。沒有證據(jù)表明2008年1月15日后至申請人提出仲裁申請前，申請人與第一被申請人安排進行了80萬元內(nèi)的債務(wù)沖抵。申請人承認，在合同簽訂后曾口頭向第一被申請人表示要了結(jié)基準日前目標公司對外的某系債務(wù)包括尚欠政府的占道費等，但在發(fā)生爭議協(xié)商過程中，沒有出示了結(jié)此類問題的任何書面證據(jù)，包括出示XX市XXX局對處理目標公司某些欠款的設(shè)想之文件，以緩解第一被申請人的擔憂，對爭議持續(xù)存在，不能盡快解決也負有一定的責任。

第二被申請人在系爭合同及所涉交易中是第三方，本來其應(yīng)當以中間人的身份與立場向申請人與第一被申請人提供相關(guān)的服務(wù)，向轉(zhuǎn)讓方與受讓方各半收取酬金。但其向第一被申請人單方收取酬金，并只或主要作為第一被申請人的律師提供服務(wù)，只或主要聽命于第一被申請人。在本案中，第二被申請人有時以中間人(見證人)的身份出現(xiàn)，有時又只代表第一被申請人的利益，扮演了雙重角色。人們對其公證性難免存疑。在其書面答辯中，認為支付監(jiān)管轉(zhuǎn)讓款的條件不成就，其中所持理由是目標公司的營業(yè)執(zhí)照未作變更。在庭審中，其出庭代表認為，關(guān)于基準日前目標公司債務(wù)的規(guī)定是明確的，即本來不應(yīng)產(chǎn)生歧異。但是第二被申請人作為律師事務(wù)所，它或其律師沒有依據(jù)法律與合同的規(guī)定，沒有提交證據(jù)或說明曾給其當事人以正確的指引，對本案爭議的發(fā)生與存續(xù)，也有一定的責任。

綜上所述，仲裁庭認為，申請人的首項請求，前一部分是要求兩家被申請人支付轉(zhuǎn)讓款280萬元，理由成立，予以支持，并應(yīng)當包括280萬元在被申請人的監(jiān)管賬戶上從2007年8月23日起產(chǎn)生的利息?；蛟S有人問，申請人只要求本金，沒有提及利息，那么利息應(yīng)當退回第一被申請人還是歸監(jiān)管該款的第二被申請人?如果本金應(yīng)當歸申請人所有，利息豈有不予歸還之理?本案中，請求本應(yīng)歸屬之而在第三方監(jiān)管中的本金便包含了利息，這是題中應(yīng)有之意。由于2007年8月23日第一被申請人已將280萬元匯至第二被申請人的監(jiān)管帳戶，因而現(xiàn)支付280萬元及其利息的義務(wù)應(yīng)由第二被申請人擔當。該請求的后一部分是要求第一被申請人承擔逾期違約金5萬元，鑒于申請人對爭議的產(chǎn)生與未能及時解決也有一定責任，仲裁庭對此部分請求不予支持。

據(jù)上，仲裁費主要由第一被申請人承擔，第二被申請人與申請人也要適當分別承擔部分仲裁費。

由于第一被申請人根本違約，對爭議的產(chǎn)生與存續(xù)負有主要責任，其反請求及其理據(jù)，如其所論述的申請人要履行“在先義務(wù)”，否則其有權(quán)依據(jù)《合同法》第67條，作為后履行方有權(quán)拒絕履行的要求。仲裁庭已經(jīng)論述并認定，2007年9月4日申請人將目標公司的印章、債務(wù)專用章、營業(yè)執(zhí)照及稅務(wù)登記證等證照、文件、賬簿、合同資料等移交給第一被申請人及2008年2月2日股權(quán)轉(zhuǎn)讓批準證書的獲得便應(yīng)…

三、裁 決

(一)關(guān)于本請求，仲裁庭裁決如下:

1.兩被申請人在收到裁決書之日起10日內(nèi)將第二筆200萬元轉(zhuǎn)讓款及其自2007年8月23日起在監(jiān)管賬戶上至支付之日產(chǎn)生的利息支付給申請人;第三筆80萬元的轉(zhuǎn)讓款，仲裁庭給予第一被申請人30日內(nèi)的時間進行對沖安排，申請人須予以配合，第二被申請人須予以見證。若再無欠費對沖，第二被申請人須于收到裁決書之日起30日內(nèi)將80萬元轉(zhuǎn)讓款及其自2007年8月23日起在監(jiān)管賬戶上至支付之日產(chǎn)生的利息支付給申請人。上述兩筆款項逾期不付，按銀行同期商業(yè)貸款利率計算利息;申請人關(guān)于第一被申請人承擔5萬元違約金的請求不予支持;

2.本請求的仲裁費35375元,第一被申請人承擔85%,即30068.75元;第二被申請人承擔10%即3537.50元，申請人承擔5%即1768.75元。

申請人邢XX、屈XX已經(jīng)預(yù)交的仲裁費不予退回。被申請人XX停車管理有限公司、XXX律師事務(wù)所應(yīng)承擔的仲裁費由被申請人XX停車管理有限公司、XXX律師事務(wù)所執(zhí)行本裁決時徑付申請人邢XX、屈XX。

(二)關(guān)于反請求，仲裁庭裁決如下：

1.駁回反請求申請人(第一被申請人)的全部反請求;

2.反請求的仲裁費全部由反請求人(第一被申請人)承擔。

本裁決為終局裁決，自作出之日起發(fā)生法律效力。