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墊資施工是否合法
馮清琴律師2021.09.17380人閱讀
導讀：
我們都知道，一個工程施工涉及的項目比較多，是需要很大資金的，無論建設單位經(jīng)營狀況好壞，墊資施工相對施工企業(yè)均存在一定的風險，那么墊資施工是否合法？墊資施工的主要風險有哪些？工程墊資的法律風險如何防范？
一、墊資施工是否合法
墊資施工是不合法。以時間進行劃分，在1999年1O月1日《合同法》頒布實施之前為一個階段，可稱之為絕對無效論階段。《合同法》頒布實施前，建設部、國家計委等部委對于施工企業(yè)墊資施工的問題做出過多次規(guī)定，其中影響最為廣泛和直接的是由建設部、財政部、國家計委在1996年6月4日頒布實施的《關(guān)于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》，該《通知》第四條明確規(guī)定：任何建設單位都不得以要求施工單位帶資承包作為招標投標條件，更不得強行要求施工單位將此類內(nèi)容寫入工程承包合同。第五條規(guī)定：施工單位不得以帶資承包作為競爭手段承攬工程，也不得用拖欠建材和設備生產(chǎn)廠家貨款的方法轉(zhuǎn)稼由此造成的資金缺口。這一階段，調(diào)整建設工程施工合同法律關(guān)系的法律法規(guī)對于墊資施工的問題均未涉及，因此人民法院對于建設工程施工合同糾紛案件的審理和判決，也多參照該《通知》的精神，對于墊資施工作為無效的民事法律行為進行處理和判決。主要觀點認為凡是關(guān)于墊資、帶資、墊款等約定的條款，都是無效的；以帶資、墊資作為合同生效和履行的先決條件或者要求全部墊資的，合同無效；合同的雙方當事人應當根據(jù)各自的過錯，分別承擔相應的民事責任。而這一結(jié)論的主要依據(jù)即是兩部一委《通知》。
二、墊資施工的主要風險
墊資施工的主要風險：
1、為墊資而融資的風險；
2、賒欠材料、設備款的風險；
3、發(fā)包人故意拖欠工程價款而帶來的風險；
4、因建設單位經(jīng)營不善所帶來的風險；
5、因勞務費糾紛所帶來的風險；
6、市場變化所帶來的風險；
7、建設單位轉(zhuǎn)讓建設工程項目所帶來的風險；
8、承包人因墊資過多而無力繼續(xù)施工所帶來的違約風險；
9、因墊資施工造成資金困難而采取違規(guī)行為所帶來的風險；
10、因墊資而引起的其他問題所帶來的風險。
三、工程墊資的法律風險如何防范
1、對發(fā)包方進行資信調(diào)查，對項墊資項目的合法性、是否存在抵押、項目用地的性質(zhì)等進行資信調(diào)查。建議委托律師進行盡職調(diào)查。
2、讓發(fā)包方提供工程款支付方面的擔保，如發(fā)包方以土地使用權(quán)提供擔保或以其他的房產(chǎn)作為擔保等，或者提供支付保函。
3、在簽訂建設工程合同時，對墊資的利息是否給付，如何計算等問題應在合同條款中加以明確。
4、加強施工管理，嚴格履約。承包方應注意合理界定墊資款支付時限。
5、合理向分包單位、材料供應商等分散墊資風險。
6、在約定墊資時，注意約定支付工程款的時間不超過竣工后的6個月(自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計)。
以上就是小編為你準備的墊資施工是否合法的全部內(nèi)容，找法網(wǎng)小編提醒大家對墊資施工既要適應市場環(huán)境，又要慎之又慎。才能最大限度地防止墊資施工帶來的風險，所以大家一定要注意。
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