第4條規(guī)定，非法轉(zhuǎn)包、違法分包合同無效。在施工管理發(fā)現(xiàn)蛛絲馬跡要立即提出并收集證據(jù)。關(guān)于加強(qiáng)施工合同管理的法律問題，大律網(wǎng)小編為大家整理了合同糾紛律師相關(guān)的法律知識(shí)，希望能幫助大家。

導(dǎo)讀：本文講述了加強(qiáng)施工合同管理，有效防范法律風(fēng)險(xiǎn)的知識(shí)。什么是勞動(dòng)合同賠償?解除勞動(dòng)合同賠償有什么標(biāo)準(zhǔn)?變更勞動(dòng)合同又需要哪些賠償?在爭取這些勞動(dòng)合同賠償中有哪些事項(xiàng)需要注意?

1、沒有審查對(duì)方簽字人員有無權(quán)限，導(dǎo)致合同出現(xiàn)爭議

解決的辦法：一是盡量要求對(duì)方法定代表人簽字，同時(shí)核對(duì)簽字的筆跡是否真實(shí)(通過與投標(biāo)文件中的筆跡核對(duì)等方式);二是對(duì)方是委托代理人簽字的，要求對(duì)方出具授權(quán)委托書原件;三是對(duì)方單位一定要蓋公章。

2、簽訂了無效合同，萬一發(fā)生糾紛，不發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條及第4條規(guī)定了合同無效的情形及處理。

第1條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效：(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的;(2)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的，實(shí)際上就是掛靠;(3)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。

第4條規(guī)定，非法轉(zhuǎn)包、違法分包合同無效。

以上這四種情形均是法定合同無效情形，也是常見的在合同簽訂階段就無效的情形。

合同有效與無效的法律效果有什么不一樣呢?第一，合同有效，施工單位必須履行施工義務(wù);合同無效，施工單位隨時(shí)可以不履行合同。第二，合同有效，一旦違約需要承擔(dān)違約責(zé)任;合同無效，則談不上違約，也談不上追究施工單位違約責(zé)任，只能追究對(duì)方締約過失責(zé)任。第三，合同有效，不得擅自變更和解除，所以可以實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目建設(shè)的目標(biāo)，對(duì)實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目建設(shè)的目標(biāo)具有確定性。合同無效，因?yàn)榭梢噪S時(shí)不履行，所以談不上變更和解除，損失無法獲得彌補(bǔ)，實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目建設(shè)的目標(biāo)沒有確定性。

解決的辦法：(1)針對(duì)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的情形，在招投標(biāo)時(shí)要嚴(yán)格審查其資質(zhì)，特別是對(duì)一些陌生的公司，必要時(shí)要到建設(shè)主管部門、工商部門等有關(guān)單位核實(shí)。(2)針對(duì)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的情形，要注意核實(shí)項(xiàng)目部人員是否是該單位員工(有無勞動(dòng)合同)，重大事情直接和該有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)聯(lián)系、協(xié)商等。在施工管理發(fā)現(xiàn)蛛絲馬跡要立即提出并收集證據(jù)。(3)針對(duì)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的情形，主要是要嚴(yán)格按照《招標(biāo)投標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

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3、合同有效，但是合同中缺乏主要條款、約定模糊、前后矛盾、條款之間未能體現(xiàn)關(guān)聯(lián)性、整體性、邏輯性，導(dǎo)致履行過程中產(chǎn)生爭議

解決辦法：一是嚴(yán)格按照合同審查制度執(zhí)行;二是注意收集、總結(jié)、研究以往履行合同中存在的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，并及時(shí)吸收進(jìn)新合同中;三是盡量使用施工合同范本為藍(lán)本，結(jié)合實(shí)際工作中碰到的問題，進(jìn)行融匯、充實(shí);四是強(qiáng)化法規(guī)部門及法律顧問的審查，并保證審查的充足時(shí)間以確保審查的質(zhì)量。

4、采用示范文本簽約時(shí)，缺乏對(duì)“不作為默示條款”的處理

不作為默示條款，是指你應(yīng)該做而你沒有做就視為你做了的條款。我們現(xiàn)在重大建設(shè)項(xiàng)目一般使用的示范合同文本是國家建設(shè)部、國家工商總局1999年版的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》，經(jīng)研究，該范本共有13處的不作為默示條款，其中有12處是針對(duì)業(yè)主方的，也就是說合同中有12處約定了業(yè)主方應(yīng)該做而沒有做就視為業(yè)主方做了，顯然這些對(duì)我們是非常不利的。這些條款均是在通用條款中，包括工程價(jià)款的變更和索賠。作為業(yè)主方的管理人員來說，如不作出針對(duì)性處理是有風(fēng)險(xiǎn)的，導(dǎo)致的結(jié)果是：假如施工單位按照合同約定來主張變更價(jià)款、主張合同的索賠，我們沒有答復(fù)，時(shí)間過了，按照示范文本的規(guī)定，就視為認(rèn)可了。

解決的辦法：一是通過專用條款對(duì)通用條款進(jìn)行適當(dāng)?shù)男薷摹Ｈ缥覀兛梢栽谶@些不作為默示條款內(nèi)容相應(yīng)的專用條款部分，作出不使用這些通用條款的約定或規(guī)定為必須經(jīng)業(yè)主方書面答復(fù)的約定。二是直接在通用條款中對(duì)這些不作為默示條款進(jìn)行有利于我們的修改。那么，示范文本能不能呢?示范文本僅是作為一種參考文本，它并不是法律，沒有法律效力，更沒有法律強(qiáng)制力，采不采用它或采用哪一條款，是由合同雙方自行決定的。因此它是可以任意修改的，只要雙方協(xié)商達(dá)成一致。

5、在合理的范圍內(nèi)，合同缺乏一些有利于自己的相關(guān)條款

從國家建設(shè)部、國家工商總局1999年版的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的來看，該合同是中立的第三方修訂的示范文本，其對(duì)業(yè)主方、施工方均是較公平的。但作為目前建筑市場處于賣方市場的情況下，業(yè)主方往往處于強(qiáng)勢(shì)的一邊，因此，在簽訂施工合同時(shí)，可以設(shè)定一些免除或減輕我方責(zé)任的條款，比如在一些期限方面，可以對(duì)對(duì)方要求嚴(yán)格些，對(duì)我方的要求寬限一些。在一些違約責(zé)任的規(guī)定方面，針對(duì)實(shí)際工作中我方可能會(huì)出現(xiàn)的違約情況，盡可能的約定減輕我方的違約責(zé)任。對(duì)對(duì)方可能會(huì)出現(xiàn)的違約情況，約定加重對(duì)方的違約責(zé)任，以約束和保障對(duì)方忠實(shí)履行合同。這些有利條款，只要是不違反法律明文規(guī)定的禁止性規(guī)定，以合同形式確認(rèn)下來，都是有效的。這些有利條款，往往在出現(xiàn)爭議或訴訟后對(duì)維護(hù)我方的權(quán)益起到?jīng)Q定性的作用。[page]

6、業(yè)主方雖然在內(nèi)部制度中對(duì)合同管理或簽證授權(quán)、程序進(jìn)行了規(guī)定，但因沒有約定到施工合同中，故對(duì)施工單位不發(fā)生效力

如單位對(duì)合同簽訂要求通過部門、單位領(lǐng)導(dǎo)審批等程序后才能簽訂合同，如果沒有約定到合同中，對(duì)施工單位來說就等于沒有該程序，也就對(duì)施工單位不發(fā)生法律效力。再如，業(yè)主方對(duì)現(xiàn)場管理人員的簽證授權(quán)僅為核實(shí)是現(xiàn)場情況否屬實(shí)，無審批同意權(quán)，但沒有列入合同條款內(nèi)，對(duì)施工單位而言，只要業(yè)主方代表在上面簽字蓋公章了，合同就發(fā)生法律效力。類似的內(nèi)部規(guī)定均是如此。

解決辦法：盡可能的完善合同，把相關(guān)內(nèi)部規(guī)定程序、授權(quán)約定到合同里面去。如無法放入主合同的，也要以補(bǔ)充合同的形式列入。

(三)履行合同階段存在的法律問題及解決辦法

1、雙方現(xiàn)場管理人員的簽證權(quán)限沒有明確，導(dǎo)致權(quán)限過大或不明確。因此，應(yīng)明確有關(guān)人員，特別應(yīng)將具有變更、簽證、價(jià)格確認(rèn)等簽認(rèn)權(quán)的人員、簽認(rèn)范圍、程序、生效條件等規(guī)定清楚，防止其他人員隨意簽字，給各方造成損失。

2、業(yè)主方現(xiàn)場管理人員不屬于專業(yè)人員，對(duì)專業(yè)的建筑知識(shí)不熟，完全有效審核工程實(shí)際情況有一定的難度，導(dǎo)致簽證不符合事實(shí)的現(xiàn)象。解決辦法：一是強(qiáng)化監(jiān)理的作用，在發(fā)揮監(jiān)理作用的同時(shí)，要監(jiān)督好監(jiān)理。要在監(jiān)理合同中約定監(jiān)理應(yīng)當(dāng)具有認(rèn)真審核把關(guān)的義務(wù)，如因?qū)徍税殃P(guān)不嚴(yán)，導(dǎo)致簽證失實(shí)或業(yè)主方損失的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)的違約責(zé)任。二是現(xiàn)場管理人員要熟悉合同、招投標(biāo)文件，對(duì)簽訂的各項(xiàng)條款必須牢記，找合同履行中可能出現(xiàn)的薄弱環(huán)節(jié)，提前制定各種減少合同糾紛的預(yù)防措施。在工程進(jìn)展中，通過檢查發(fā)現(xiàn)合同執(zhí)行過程中存在的問題，并根據(jù)法律、法規(guī)和合同的規(guī)定加以解決，以提高合同的履約率。

3、訴訟證據(jù)收集意識(shí)不夠強(qiáng)，導(dǎo)致萬一發(fā)生訴訟，引起舉證不能的不利后果

主要體現(xiàn)在合同履行過程中不注意收集相關(guān)材料，沒有超前的證據(jù)收集意識(shí)，等到出現(xiàn)了爭議、訴訟，才發(fā)現(xiàn)很多材料沒有保存。

解決方法：一是按照“先小人后君子”的理念，強(qiáng)化訴訟意識(shí)，從項(xiàng)目建設(shè)開始就注重痕跡材料的收集;二是強(qiáng)化保密意識(shí)，單位的一些內(nèi)部審批意見、領(lǐng)導(dǎo)意見等盡可能不復(fù)印給對(duì)方;三是注意收集重要痕跡材料。在合同履行中，注意收集對(duì)方擅自分包、轉(zhuǎn)包的相關(guān)證據(jù)。注意收集對(duì)方材料采購合同、大型機(jī)械設(shè)備租賃合同、勞務(wù)承包合同、大型機(jī)械設(shè)備進(jìn)場和退場記錄、現(xiàn)場施工人員名單等。如對(duì)方已經(jīng)存在違約的，雖暫時(shí)不需要向法院起訴，也要注意收集對(duì)方違約的證據(jù);四是注重材料收集的原件。從證據(jù)角度來說，只有原件才具有較強(qiáng)的證據(jù)效力，復(fù)印件除非對(duì)方認(rèn)可及有其他有效旁證，否則很難被法院認(rèn)定。要做到送達(dá)給對(duì)方的材料，注意叫對(duì)方簽收。對(duì)方送達(dá)的材料，要求對(duì)方提供原件，或從對(duì)方復(fù)印的資料要加蓋對(duì)方單位公章。[page]

(四)糾紛處理階段存在的法律問題及處理辦法

從工程建設(shè)的特點(diǎn)及我公司最近發(fā)生的建設(shè)工程合同糾紛案件來看，工程建設(shè)中關(guān)于施工合同常見的糾紛有三種，一是拖欠工程款糾紛，二是工程質(zhì)量糾紛，三是工期逾期違約糾紛。這三類糾紛，工程質(zhì)量糾紛和工期逾期違約糾紛業(yè)主方屬于主動(dòng)，拖欠工程款糾紛業(yè)主方屬于被動(dòng)狀態(tài)。

1、業(yè)主方主張逾期竣工違約金的方法

首先，要確保合同的效力。如前面所述，合同是否有效的法律后果是不一樣的。如果合同無效，主張逾期竣工違約金，必定難獲得法院支持。

其次，我們要將舉證標(biāo)準(zhǔn)約定到合同中去。因?yàn)橐话阍谠O(shè)計(jì)變更、施工圖紙延誤、逾期支付工程款的情況下，法院往往就會(huì)免除施工單位逾期竣工的違約責(zé)任，為了避免不利于業(yè)主方的這個(gè)證明標(biāo)準(zhǔn)，我們要將我們的證明標(biāo)準(zhǔn)約定到合同里面，將我們的證明標(biāo)準(zhǔn)作為合同條款，也就是約定：如要免除逾期竣工的違約責(zé)任，施工單位要舉證證明延誤工期的因素、證明這個(gè)因素確實(shí)導(dǎo)致工期延誤的具體天數(shù)、證明延誤工期的因素和延誤的天數(shù)之間具有因果關(guān)系。而且要通過一定的程序進(jìn)行確認(rèn)。

最后，竣工后要及時(shí)提出主張，并及時(shí)中斷訴訟時(shí)效。向施工方主張逾期竣工違約金要在竣工后2年內(nèi)提出，否則將喪失勝訴權(quán)。如不是直接向法院提出，而是向施工方提出的，應(yīng)當(dāng)有書面材料并要求對(duì)方簽字蓋章。施工方不予簽字蓋章的，要通過郵局以快件形式送達(dá)，并注意保存好郵寄憑證。

2、業(yè)主方主張質(zhì)量問題的處理方法

首先，出現(xiàn)工程質(zhì)量問題，要在第一時(shí)間通知施工方、監(jiān)理方、設(shè)計(jì)方等，避免因自己處理不當(dāng)導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大，由自己承擔(dān)責(zé)任。

其次，要判明質(zhì)量問題的責(zé)任歸屬，就是要清楚出現(xiàn)質(zhì)量問題，到底應(yīng)該是誰的責(zé)任。這個(gè)時(shí)候要請(qǐng)專業(yè)或權(quán)威技術(shù)部門進(jìn)行鑒定。

再次，要注意收集出現(xiàn)相關(guān)質(zhì)量問題的證據(jù)，為訴訟或賠償請(qǐng)求提供支撐。

最后，要及時(shí)提出主張。要在知道或出現(xiàn)質(zhì)量問題后2年內(nèi)提出，否則將喪失勝訴權(quán)。如不是直接向法院提出，而是向施工方提出的，應(yīng)當(dāng)有書面材料并要求對(duì)方簽字蓋章。

總之，作為業(yè)主方，施工合同管理主要要實(shí)現(xiàn)質(zhì)量合格、進(jìn)度按期竣工、造價(jià)合理的三大目標(biāo)，這些目標(biāo)實(shí)現(xiàn)了，項(xiàng)目建設(shè)的總目標(biāo)就能實(shí)現(xiàn)，這也是“卷煙上水平”的一個(gè)重要內(nèi)容之一，我們需要為此繼續(xù)加強(qiáng)加強(qiáng)對(duì)合同管理的研究，有效防范法律風(fēng)險(xiǎn)，把我們的合同管理提高到一個(gè)新水平。[page]