企業(yè)要健康成長，必須建立完善的法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，這是近年來各企業(yè)特別是國有企業(yè)的管理層越來越重視的課題。今天我想圍繞合同法相關(guān)知識的講解，向大家介紹一下防范企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的基本方法，使大家了解合同簽署、履行和爭議處理的基本規(guī)則，從而配合我們公司法務(wù)部門做好合同管理、最大程度地預(yù)防控制法律風(fēng)險(xiǎn)和避免損失。關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)防范培訓(xùn)之企業(yè)合同管理的法律問題，大律網(wǎng)小編為大家整理了債權(quán)債務(wù)律師相關(guān)的法律知識，希望能幫助大家。

企業(yè)存在一天，風(fēng)險(xiǎn)就相伴隨一天。海爾集團(tuán)董事長張瑞敏的辦公室中，掛著一幅大字“如履薄冰，如臨深淵”，時(shí)刻提醒自己。

大家都知道，對任何一個(gè)現(xiàn)代企業(yè)而言，在參與市場競爭中都會面臨各種風(fēng)險(xiǎn)，諸如自然風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)等，其中自然風(fēng)險(xiǎn)具有不可抗力性，企業(yè)面臨自然風(fēng)險(xiǎn)的概率較低;法律風(fēng)險(xiǎn)具有可預(yù)防、可避免性，但企業(yè)幾乎時(shí)刻都在面臨法律風(fēng)險(xiǎn)。

企業(yè)要健康成長，必須建立完善的法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，這是近年來各企業(yè)特別是國有企業(yè)的管理層越來越重視的課題。可以說，法律風(fēng)險(xiǎn)存在于企業(yè)經(jīng)營發(fā)展的每一個(gè)環(huán)節(jié)，如果不加以重視和及時(shí)規(guī)避、化解，一旦風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)，其后果往往是企業(yè)難以控制的，會給企業(yè)帶來極大的甚至是災(zāi)難性的后果，但往往是直到出了事才想到倉促補(bǔ)救，這樣的效果自然極差。

合同是企業(yè)經(jīng)營的直接體現(xiàn)，企業(yè)在經(jīng)營中必然會簽署大量的合同，用以規(guī)范雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保障彼此的利益。從最近我接觸到的我們公司的幾起法律糾紛來看，無一例外都是由于合同的簽訂和履行的不規(guī)范所造成的，可以說，目前，合同風(fēng)險(xiǎn)是是我們公司甚至中國企業(yè)最大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

那么，如何以合同管理為重點(diǎn)在經(jīng)營過程規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)?

今天我想圍繞合同法相關(guān)知識的講解，向大家介紹一下防范企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的基本方法，使大家了解合同簽署、履行和爭議處理的基本規(guī)則，從而配合我們公司法務(wù)部門做好合同管理、最大程度地預(yù)防控制法律風(fēng)險(xiǎn)和避免損失。

一、企業(yè)存在哪些風(fēng)險(xiǎn)?

《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》第一次正式提出了“企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)”的概念。所謂“企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)”，是指在法律實(shí)施過程中，由于行為人做出的具體法律行為不規(guī)范而導(dǎo)致的，與企業(yè)所期望達(dá)到的目標(biāo)相違背的法律不利后果發(fā)生的可能性。

從系統(tǒng)的角度，企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)可以分為：企業(yè)決策風(fēng)險(xiǎn)、企業(yè)管理風(fēng)險(xiǎn)、非經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)(由于客觀環(huán)境的變化而給企業(yè)帶來的難以抗拒的風(fēng)險(xiǎn))以及法律風(fēng)險(xiǎn)。

法律風(fēng)險(xiǎn)融通于各種企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)中，不是孤立的一種企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，在形成原因和表現(xiàn)形式上看，具有多樣性，可以分成如下兩類：

直接的法律風(fēng)險(xiǎn)：指法律因素導(dǎo)致的、或者由于經(jīng)營管理時(shí)缺乏法律支持而帶來的各類企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，例如：企業(yè)決策判斷時(shí)缺乏法務(wù)支持而導(dǎo)致的決策風(fēng)險(xiǎn)、企業(yè)管理體系中合同管理、知識產(chǎn)權(quán)管理、管理人法律意識等欠缺而導(dǎo)致的管理風(fēng)險(xiǎn)、立法調(diào)整而導(dǎo)致的非經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

間接的法律風(fēng)險(xiǎn)：指非法律因素的各類企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后，最后給企業(yè)帶來的各種法律后果，例如：財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)、企業(yè)經(jīng)營失敗后給股東帶來的企業(yè)清算責(zé)任、企業(yè)決策在實(shí)施中因?yàn)閼?zhàn)爭、自然災(zāi)害等不可抗力導(dǎo)致的經(jīng)營失敗給企業(yè)帶來的民事賠償以及法律糾紛。

具體來講，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)包括以下幾種：

(1)企業(yè)設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)：在設(shè)立企業(yè)的過程中，企業(yè)的發(fā)起人是否根據(jù)《公司法》等法律法規(guī)要規(guī)定，對擬設(shè)立的企業(yè)進(jìn)行充分的法律設(shè)計(jì)，是否完全履行了設(shè)立企業(yè)的發(fā)起人出資等義務(wù)，以及發(fā)起人本人是否具有相應(yīng)的法律資格，這些都直接關(guān)系到擬設(shè)立企業(yè)能否具有一個(gè)合法、規(guī)范、良好的設(shè)立過程。比如設(shè)立失敗時(shí)發(fā)起人要承擔(dān)的賠償責(zé)任。

(2)合同法律風(fēng)險(xiǎn)：指企業(yè)在經(jīng)營過程中，在經(jīng)濟(jì)合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任的確定過程中，利益受到損害的風(fēng)險(xiǎn)。合同作為一種實(shí)現(xiàn)合同當(dāng)事人利益的手段或者工具，具有動態(tài)性，雙方當(dāng)事人通過合同確定的權(quán)利義務(wù)的履行，最終需要確定某種財(cái)產(chǎn)關(guān)系或者財(cái)產(chǎn)權(quán)屬狀態(tài)的變化，而當(dāng)合同利益的取得或者實(shí)現(xiàn)出現(xiàn)障礙，根源于合同利益的損失風(fēng)險(xiǎn)就展現(xiàn)出來。比如履行合同不符合約定要承擔(dān)違約賠償責(zé)任，或者企業(yè)給代理人授權(quán)不明簽訂合同要承擔(dān)的法律風(fēng)險(xiǎn)，又如買賣合同履行過程中審查不嚴(yán)格造成的付錯(cuò)款的風(fēng)險(xiǎn)，再如技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中沒有制約對方的關(guān)鍵條款造成技術(shù)成果不能實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)等等。

(3)企業(yè)并購法律風(fēng)險(xiǎn)：并購是兼并與收購的總稱。從法律風(fēng)險(xiǎn)的角度看，收購方投入的人力、物力、財(cái)力相對較大，承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)也較大。企業(yè)并購涉及公司法、勞動法、房地產(chǎn)法、稅收法、知識產(chǎn)權(quán)法等法律法規(guī)，且操作程序復(fù)雜，潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)較高，通常需要專業(yè)的企業(yè)并購律師全程輔導(dǎo)完成。

(4)知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)：知識產(chǎn)權(quán)是蘊(yùn)涵創(chuàng)造力和智慧結(jié)晶的成果。多數(shù)企業(yè)沒有意識到或沒有關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)的深入保護(hù)，從法律風(fēng)險(xiǎn)的解決成本看，避免他人制造侵權(quán)產(chǎn)品比事后索賠更為經(jīng)濟(jì)。這方面主要包括公司的企業(yè)名稱權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)以及電子商務(wù)領(lǐng)域的企業(yè)網(wǎng)站域名等被侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)，知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)防范方面主要應(yīng)注意“先申請先保護(hù)”原則，以及權(quán)利的及時(shí)續(xù)展維護(hù)等。

(5)人力資源管理法律風(fēng)險(xiǎn)：在我國，與人力資源有關(guān)的主要是《勞動法》和國務(wù)院制定的相關(guān)行政法規(guī)及部門規(guī)章，最近公布的于2008年1月1日施行的《勞動合同法》對勞動用工制度進(jìn)行了全新的規(guī)范。在企業(yè)人力資源管理過程各個(gè)環(huán)節(jié)中，從招聘開始，面試、錄用、使用、簽訂勞動合同、員工的待遇問題直至員工離職這一系列流程中，都有相關(guān)的勞動法律法規(guī)的約束，企業(yè)不遵守法律的行為都有可能給企業(yè)帶來法律糾紛甚至賠償責(zé)任。比如：聘用了與原用人單位簽訂有商業(yè)秘密保護(hù)協(xié)議或者同業(yè)限制協(xié)議并在有效期內(nèi)的員工，將會導(dǎo)致企業(yè)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

(6)企業(yè)稅收法律風(fēng)險(xiǎn)：指企業(yè)的涉稅行為因?yàn)槟苷_有效遵守稅收法規(guī)而導(dǎo)致企業(yè)未來利益的可能損失或不利的法律后果，具體表現(xiàn)為企業(yè)涉稅行為影響納稅準(zhǔn)確性的不確定因素，結(jié)果就是企業(yè)多交了稅或少交了稅，或者因?yàn)樯娑愋袨槎袚?dān)了相應(yīng)的法律責(zé)任。

通過上面的分析，我們可以發(fā)現(xiàn)，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的成因很復(fù)雜，預(yù)防與控制也需要因事而異。法律風(fēng)險(xiǎn)與企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)存在這樣的辨證關(guān)系：法律風(fēng)險(xiǎn)，只是企業(yè)在經(jīng)營過程中的各種風(fēng)險(xiǎn)的一種;但是，企業(yè)的任何一種經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，最后都會帶來法律風(fēng)險(xiǎn)。

二、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系的建立

企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)防：要從每個(gè)人開始。

各級層面的企業(yè)員工，都會碰到各種類型的法律風(fēng)險(xiǎn)，也都有責(zé)任防范風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。比如說，生產(chǎn)工人、質(zhì)檢人員如果放任不合格的產(chǎn)品流向市場，會給企業(yè)帶來用戶投訴、質(zhì)量賠償、企業(yè)商譽(yù)受損等一系列法律風(fēng)險(xiǎn)。因此，有必要加強(qiáng)與各級員工的職務(wù)行為有關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防與控制意識。

相應(yīng)的，企業(yè)決策層、管理層，作為企業(yè)員工的核心構(gòu)成，更有必要提高法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防與控制意識，重視法務(wù)人員的專業(yè)支持。某個(gè)管理體系的缺陷、某份合同簽訂的漏洞，動輒可能會給企業(yè)帶來幾萬、上百萬的財(cái)產(chǎn)損失。

我們知道，企業(yè)經(jīng)營管理的目標(biāo)主要有兩個(gè)：一是增加收入、節(jié)約開支，提高工作效率和經(jīng)濟(jì)效益;二是防范和化解法律風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)企業(yè)財(cái)產(chǎn)和交易安全。這兩個(gè)目標(biāo)對于不同規(guī)模的企業(yè)，對于處于不同發(fā)展階段的企業(yè)，有不同的側(cè)重點(diǎn)。但無論如何，維護(hù)財(cái)產(chǎn)和交易安全，是企業(yè)的基本目標(biāo)要求，因此從防范法律風(fēng)險(xiǎn)的角度構(gòu)筑企業(yè)經(jīng)營管理體系，較之建立法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制而言，更加直觀、現(xiàn)實(shí)和有效。

法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系的建立需要我們企業(yè)根據(jù)法律風(fēng)險(xiǎn)的特性，建立起行之有效的避免承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失或者其他風(fēng)險(xiǎn)的制度、流程、表格和文本，特別是合同流程的風(fēng)險(xiǎn)控制管理，其中包括：簽約前審查管理、簽約管理、履約管理、憑證管理、糾紛管理。

三、企業(yè)常見法律風(fēng)險(xiǎn)與防范技巧

(一)、合同簽定前法律風(fēng)險(xiǎn)與防范

合同管理制度的主要內(nèi)容應(yīng)包括：合同的歸口管理，合同資信調(diào)查、簽訂、審批、會簽、審查、登記、備案，法人授權(quán)委托辦法，合同示范文本管理，合同專用章管理，合同履行與糾分處理，合同定期統(tǒng)計(jì)與考核檢查，合同管理人員培訓(xùn)，合同管理獎(jiǎng)懲與掛鉤考核等。企業(yè)通過建立合同管理制度，做到管理層次清楚、職責(zé)明確、程序規(guī)范，從而使合同的簽訂、履行、考核、糾紛處理都處于有效的控制狀態(tài)。

1、簽約前首先要注意的是加強(qiáng)對企業(yè)公章或合同章的保管。

根據(jù)我國當(dāng)前對企業(yè)公章和合同章的使用規(guī)定，企業(yè)的公章和合同章具有法定的法律效力。在合同中，就算沒有企業(yè)法定代表人或者授權(quán)人的簽字，只要蓋上了公章或者合同章，該合同對該企業(yè)就有了法律的約束力。

2、簽約主體資格調(diào)查制度

簽訂前對合作對象的調(diào)查：了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時(shí)候，在供貨及付款條件上采取相應(yīng)的對策，避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，重大合同項(xiàng)目在簽訂前需要聘請專門人才進(jìn)行詳細(xì)的專項(xiàng)調(diào)查并制作調(diào)查報(bào)告。

所有的合同在簽訂前我們需要重點(diǎn)審查的是合作方有無簽約主體資格。因?yàn)槲覈蓪δ承┬袠I(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，沒有從業(yè)資格的單位和個(gè)人不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果我方與沒有資格的主體簽訂此類合同將給我方帶來經(jīng)濟(jì)損失。

比如說，房地產(chǎn)項(xiàng)目的，則一方必須要有房地產(chǎn)資格;廣告企業(yè)需要有廣告經(jīng)營許可證;印刷企業(yè)要有出版物印制許可證;如果是經(jīng)營醫(yī)藥的，則需要相應(yīng)的國家藥品生產(chǎn)或經(jīng)營許可證，否則，就算合同簽訂了也會導(dǎo)致無效。

如果是重大的合同，在調(diào)查方式上，企業(yè)在簽訂合同之前，應(yīng)派遣相關(guān)人員去對方所在地進(jìn)行審查，考察團(tuán)的人員應(yīng)是企業(yè)高級管理人員+主管負(fù)責(zé)人+專業(yè)技術(shù)人員+法律人士+財(cái)務(wù)人員等的綜合組成。這種審查并不僅僅是對對方企業(yè)表面化的考察，而是應(yīng)對對方提供的各類執(zhí)照、資格證、許可證、債權(quán)債務(wù)狀況、涉訴狀況及財(cái)務(wù)報(bào)表等進(jìn)行仔細(xì)的審查，還應(yīng)當(dāng)去工商行政管理局調(diào)查核實(shí)該企業(yè)的年檢注冊和歷年的獎(jiǎng)罰情況，去土地管理部門和房屋管理部門調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在不動產(chǎn)的抵押擔(dān)保，去稅務(wù)局調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在拖延繳納稅費(fèi)或者是否還有稅費(fèi)沒有及時(shí)上繳情況，去環(huán)保局調(diào)查核實(shí)是否存在嚴(yán)重污染環(huán)境的行為等。

以上幾個(gè)方面的實(shí)地調(diào)查核實(shí)的信息，都是政務(wù)公開化，因此，我們企業(yè)只要稍加認(rèn)真，就不難對此進(jìn)行實(shí)地審查，但限于目前法律法規(guī)規(guī)定，除法院、公安、檢察機(jī)關(guān)外對企業(yè)銀行帳號的查詢則是不容易的。

當(dāng)然，以上幾個(gè)方面的調(diào)查核實(shí)，因合同的內(nèi)容側(cè)重也就不同。比如說，如果是合作發(fā)展項(xiàng)目，那么對繳納規(guī)費(fèi)、權(quán)屬狀況的情況調(diào)查是必要的;如果是引進(jìn)生產(chǎn)線，那么對該生產(chǎn)線的生產(chǎn)許可審批及環(huán)保限制情況的調(diào)查必須要詳細(xì)。如果是房地產(chǎn)項(xiàng)目合作開發(fā)，那么對該房地產(chǎn)項(xiàng)目的土地權(quán)屬、規(guī)劃、施工手續(xù)等是否齊全和是否設(shè)立過抵押擔(dān)保、是否被法院執(zhí)行查封等的調(diào)查則要盡可能詳細(xì)。

根據(jù)我國現(xiàn)行的法律規(guī)定,經(jīng)濟(jì)活動的主體大致可分為法人(領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》)、非法人經(jīng)濟(jì)組織(領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》)和自然人(包括個(gè)人獨(dú)資、個(gè)人合伙，領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》)。主體資格不同其承擔(dān)債務(wù)的方式也不盡相同，企業(yè)法人以其注冊資本為限承擔(dān)有限責(zé)任;公民、私營企業(yè)和個(gè)人經(jīng)濟(jì)組織的出資人需承擔(dān)個(gè)人無限連帶責(zé)任。

對法人的資格調(diào)查，首先要看其是否持有工商行政管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，并且要注意是否正常進(jìn)行年檢，通過調(diào)查工商檔案可了解對方簽約時(shí)真實(shí)有效的企業(yè)名稱、住所地、經(jīng)營范圍、注冊資本、法定代表人身份以及預(yù)留公章、財(cái)務(wù)專用章等印鑒的樣式，通過營業(yè)執(zhí)照還可以了解對方的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)，是有限責(zé)任公司、股份有限公司、還是總公司、分公司、公司分支機(jī)構(gòu)或者是母子公司中的哪一種，如果對方是企業(yè)集團(tuán)名義和分公司名義則不具有獨(dú)立法人資格，不能與之簽訂經(jīng)濟(jì)合同。

對個(gè)人獨(dú)資、個(gè)人合伙企業(yè)、個(gè)體工商戶主要調(diào)查其是否經(jīng)工商部門依法登記并領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》以及負(fù)責(zé)人的具體身份情況，個(gè)體工商戶還需要調(diào)查業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營人是否一致。

另外，經(jīng)營范圍是否合法，也是簽約審查的重點(diǎn)，由于目前最高人民法院對此規(guī)定為“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外”。據(jù)此，我們應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查對方簽約項(xiàng)目是否違反了國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營和禁止經(jīng)營的規(guī)定。

3、簽約主體信用調(diào)查制度

調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。盡可能對合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)對其資信情況進(jìn)行調(diào)查。主要調(diào)查對方的財(cái)產(chǎn)狀況、生產(chǎn)和經(jīng)營能力。調(diào)查企業(yè)經(jīng)營狀況是否正常，是否能滿足履行合同項(xiàng)目的條件，合同標(biāo)的是否存在爭議或者被司法行政機(jī)關(guān)依法查封、扣押、凍結(jié)等，避免簽約后對方履約不能。同時(shí)需要注意了解對方的經(jīng)營歷史、客戶評價(jià)等商業(yè)信譽(yù)情況。

4、授權(quán)代理制度

對企業(yè)職工合同簽訂授權(quán)的管理與控制是我們防范合同風(fēng)險(xiǎn)的重中之重。由于企業(yè)不可能將所有的合同簽訂都集中于法定代表人或負(fù)責(zé)人身上，在實(shí)際操作過程中，企業(yè)往往是給那些駐外的銷售代表或者駐外的銷售分公司預(yù)先給于相當(dāng)數(shù)量的蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候簽訂合同。這其實(shí)就是企業(yè)的一種授權(quán)行為，但是法律風(fēng)險(xiǎn)常常就出現(xiàn)在這里。由于授權(quán)的不規(guī)范就會很容易產(chǎn)生無權(quán)代理或表見代理行為。

如何規(guī)范我公司職工的授權(quán)代理行為，杜絕無權(quán)代理和表見代理的發(fā)生是執(zhí)行授權(quán)代理制度的關(guān)鍵。

無權(quán)代理即未經(jīng)授權(quán)而為的行為、超越代理權(quán)的行為和代理權(quán)終止后的行為，法律規(guī)定無權(quán)代理行為未經(jīng)被代理人追認(rèn)的被代理人不承擔(dān)民事責(zé)任。規(guī)范授權(quán)代理的做法是：不要預(yù)先發(fā)出蓋章的空白介紹信和空白合同書，如果必須這樣，企業(yè)必須嚴(yán)格控制，應(yīng)在空白介紹信中明確規(guī)定該銷售代表可以簽訂合同的具體項(xiàng)目、金額上限，以及該銷售代表有權(quán)獨(dú)立簽訂合同的時(shí)間期限。在他們的職務(wù)停止或者調(diào)整崗位后，一定要確保將原先預(yù)先給他的空白介紹信、授權(quán)委托書和空白的蓋有企業(yè)公章的格式合同及時(shí)清理、上繳，同時(shí)務(wù)必以最快的速度書面通知和他有業(yè)務(wù)往來的關(guān)系客戶。

如果已經(jīng)發(fā)生了無權(quán)代理，我公司可以權(quán)衡利弊及時(shí)選擇行使追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)，比如無權(quán)代理簽訂的合同對公司不利，我們應(yīng)堅(jiān)決拒絕追認(rèn)，做法上只需要在相對人進(jìn)行催告時(shí)不作任何表示即可。

表見代理是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，但是相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效，企業(yè)要對該代理行為的后果承擔(dān)責(zé)任。

因此我們務(wù)必要注意避免以下幾種可能構(gòu)成表見代理的情況：

-1、企業(yè)對外聲明授予某人代理權(quán)，而實(shí)際上并沒有授權(quán)的;

-2、知道他人以自己的名義從事經(jīng)濟(jì)活動而不做否認(rèn)表示的;

-3、將本企業(yè)的公章、合同專用章、以及蓋章的業(yè)務(wù)介紹信和空白合同書交給他人的;

-4、授權(quán)委托書中授權(quán)不明的;

-5、代理權(quán)消滅后未及時(shí)收回授權(quán)委托書的;

-6、代理權(quán)消滅后未及時(shí)通知第三人的。

此外，目前發(fā)生的眾多合同詐騙經(jīng)濟(jì)犯罪案件都與表見代理有關(guān)，因此犯罪行為給相對方造成的經(jīng)濟(jì)損失往往由企業(yè)來買單。涉及經(jīng)濟(jì)犯罪而且由企業(yè)承擔(dān)民事賠償責(zé)任兩種情形是：

-1、個(gè)人借用單位的業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書，以出借單位名義簽訂經(jīng)濟(jì)合同，騙取財(cái)物歸個(gè)人占有、使用、處分或者進(jìn)行其他犯罪活動，給對方造成經(jīng)濟(jì)損失構(gòu)成犯罪的，除依法追究借用人的刑事責(zé)任外，出借業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書的單位，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，有證據(jù)證明被害人明知簽訂合同對方當(dāng)事人是借用行為，仍與之簽訂合同的除外。但事實(shí)上這一舉證目的往往很難實(shí)現(xiàn)。

-2、單位聘用的人員被解聘后，或者受單位委托保管公章的人員被解除委托后，單位未及時(shí)收回其公章，行為人擅自利用保留的原單位公章簽訂經(jīng)濟(jì)合同，騙取財(cái)物占為己有構(gòu)成犯罪，如給被害人造成經(jīng)濟(jì)損失的，單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這是公章管理方面的問題。

審查簽約對方代理人的代表權(quán)時(shí)要注意必須收取其《授權(quán)委托書》，內(nèi)容方面審查除要加蓋有對方單位的公章外，還必須有授權(quán)委托的具體事項(xiàng)、權(quán)限范圍以及委托代理的時(shí)間期限相符。確保其沒有超越代理權(quán)或者代理權(quán)已經(jīng)過期，因?yàn)檫@幾種情況下簽訂合同未經(jīng)被代理人的追認(rèn)，合同對被代理人不發(fā)生效力，由行為人自己承擔(dān)責(zé)任。

從授權(quán)的程序管理上，我建議應(yīng)當(dāng)由業(yè)務(wù)部門提示申請，經(jīng)過企業(yè)法務(wù)部門或合同管理部門審查，由法定代表人簽署授權(quán)委托書，如果授權(quán)事項(xiàng)變更應(yīng)履行變更手續(xù)。每年應(yīng)當(dāng)對代理人的授權(quán)代理書進(jìn)行核查，對不符合要求的應(yīng)當(dāng)及時(shí)收回代理權(quán)、撤銷委托書。代理人應(yīng)當(dāng)妥善保管授權(quán)書，不得轉(zhuǎn)借、出賣他人;授權(quán)委托書遺失時(shí)，企業(yè)應(yīng)及時(shí)登報(bào)聲明作廢;代理人離崗應(yīng)交回授權(quán)委托書。

(二)、合同簽訂時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范

合同法的內(nèi)容紛繁復(fù)雜，陷阱很多。我們在這里就與公司日常經(jīng)營活動關(guān)系最密切的買賣合同的簽訂、履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范問題，與大家共同探討。合同條款的規(guī)范主要應(yīng)注意質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款、交付方式條款、付款條款、定金條款、違約條款、爭議管轄條款等。

1、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限。同時(shí)應(yīng)認(rèn)真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。超過質(zhì)量異議期未提出異議即視為質(zhì)量符合約定，國家規(guī)定有質(zhì)保期的除外。

2、交付方式條款：如果貨物送往本地，當(dāng)明確約定送貨地點(diǎn)，這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄;如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來困難。

3、付款條款：應(yīng)明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由，出售貨物的合同應(yīng)避免簽訂“貨到付款”造成錢貨兩失的風(fēng)險(xiǎn)。

4、定金條款：注意定金與“訂金”的區(qū)別，定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，而非“訂金”，最高院關(guān)于適用《擔(dān)保法》若干問題的司法解釋第118條規(guī)定：當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持?！稉?dān)保法》第九十一條規(guī)定，定金不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十;第八十九條規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。對于超過百分之二十的部分，可以作為預(yù)付款，可以要求返還。但不具備定金的性質(zhì)。

5、違約責(zé)任條款：應(yīng)當(dāng)注意審查對方起草的合同中有無不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。我公司起草簽訂合同中必須明確約定對方的違約責(zé)任，而且應(yīng)與我公司訂立合同的目的能否實(shí)現(xiàn)為標(biāo)準(zhǔn)。比如最近我公司一件技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中，由于沒有明確約定對方提供的技術(shù)資料不能通過審批取得新藥證書時(shí)的違約責(zé)任，造成我們無法直接向?qū)Ψ剿髻r。

《合同法》雖然規(guī)定一方違約，另一方可以向其追索違約金和賠償金，但如果合同中沒有明確違約金的數(shù)額，法院就會視為雙方當(dāng)時(shí)放棄違約金權(quán)利，而不予支持。對賠償金計(jì)算方法作出明確約定，有利于以后發(fā)生爭議后迅速確定賠償金額。我們經(jīng)常會看見合同中關(guān)于違約責(zé)任的這么約定：雙方應(yīng)嚴(yán)格履行本合同，如一方有違約，則另一方根據(jù)法律規(guī)定追究其違約責(zé)任。這樣的約定沒有任何意義，我們必須明確在合同中約定對方違約賠償數(shù)額或者如何計(jì)算經(jīng)濟(jì)損失的標(biāo)準(zhǔn)、方法，這樣一來一旦對方違約將直接以些標(biāo)準(zhǔn)追索賠償，如果不足以彌補(bǔ)我公司損失時(shí)再舉證實(shí)際損失的大小。

6、爭議管轄條款

現(xiàn)在一些案件，經(jīng)常在訴訟管轄耗費(fèi)時(shí)間和精力，最近我們也遇到了不少這個(gè)問題。如何避免哪?還是要在合同中明確管轄法院。在簽訂合同時(shí)，雙方一般比較友好，比較容易達(dá)成一致意見，如果事先確定了管轄法院，就不必在以后為爭管轄法院而斗的你死我活了。具體做法是：

仲裁機(jī)構(gòu)名稱要寫具體、明確

有的合同在約定仲裁事項(xiàng)時(shí)，只是籠統(tǒng)的寫一旦發(fā)生糾紛在甲方(或乙方)所在地仲裁部門解決。這樣的仲裁條款實(shí)際上不具有任何法律效力。根據(jù)仲裁法的規(guī)定，當(dāng)事人在訂立仲裁協(xié)議或約定仲裁條款時(shí)，應(yīng)當(dāng)選定仲裁委員會。所以對仲裁機(jī)構(gòu)必須寫具體的名稱，如西安仲裁委員會。如果沒有寫具體名稱，發(fā)生糾紛后只能由當(dāng)事人協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議予以明確，協(xié)商不成原仲裁協(xié)議或合同仲裁條款無效，只能由有管轄權(quán)的法院管轄。

約定自己公司所在地法院管轄

訴訟管轄地的約定要明確，如未約定管轄則普通合同按被告所在地和合同履行地法院管轄，這樣往往會發(fā)生管轄權(quán)爭議。

《中華人民共和國民事訴訟法》第25條，對此做了明確規(guī)定。只有以下五個(gè)地方的法院可供當(dāng)事人協(xié)議管轄：原告所在地;被告所在地;合同簽訂地;合同履行地;標(biāo)的物所在地。但是不得違反專屬管轄和級別管轄的規(guī)定。上述地點(diǎn)都可選擇約定為管轄地。約定管轄常見的錯(cuò)誤有：1、表述不清楚，容易產(chǎn)生岐義，如：“如果發(fā)生爭議，可由雙方各所在地法院管轄”;2、約定由上述五個(gè)地方以外的法院管轄;3、約定違反了級別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某地中級人民法院管轄;4、約定違反了專屬管轄的規(guī)定，如海事法院或鐵路法院管轄。我們應(yīng)當(dāng)盡可能地約定本地法院為管轄地法院。

簽訂時(shí)的還注意的事項(xiàng)：

1、合作方應(yīng)加蓋其單位的公章，合作方的經(jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書。

2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。

3、合同文本經(jīng)過修改的，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)。

4、取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。

(三)、合同履行中法律風(fēng)險(xiǎn)與防范

1、應(yīng)充分注意合同的法定期限和約定的期限。主要是指企業(yè)因超過法定規(guī)定的期限而喪失合同法規(guī)定的一些法定權(quán)利的行使權(quán)。合同法中有許多法定權(quán)的行使都有明確的期限的，超過該期限，行使權(quán)也就喪失了。而實(shí)際上，所有這些期限的規(guī)定，對企業(yè)履行合同都是有相當(dāng)大的影響的。因此，企業(yè)合同管理部門應(yīng)定期經(jīng)翻閱和審核合同備案件，一旦發(fā)現(xiàn)問題就及時(shí)向領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)，并采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。

比如合同法第54條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因重大誤解訂立的或在訂立合同時(shí)顯失公平的，有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷;一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。”在54條中又規(guī)定：具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，則該撤銷權(quán)消滅。

比如合同法第158條關(guān)于對產(chǎn)品數(shù)量和質(zhì)量檢驗(yàn)的規(guī)定：當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。

以上幾個(gè)方面的撤銷權(quán)期限，其實(shí)都是國家從法律上對受損方的一種法定的救濟(jì)權(quán)的規(guī)定。如果合同履行過程中發(fā)現(xiàn)問題應(yīng)及時(shí)行使撤銷權(quán)。

2、交付時(shí)應(yīng)注意的風(fēng)險(xiǎn)

如果按照約定由我方送貨，必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收貨物，或者由經(jīng)對方書面授權(quán)的其他人簽收。

接收支票時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng)：對支票進(jìn)行審查。支票付款的情況下，有可能是購貨方用別的單位的支票支付貨款。實(shí)踐中，只要支票是真實(shí)有效的，一般都可以接受。接收支票當(dāng)時(shí)應(yīng)重點(diǎn)審查以下內(nèi)容，避免銀行退票帶來的麻煩和損失：1、收款人名稱是否正確;2、書寫是否清楚，字跡是否潦草;3、大小寫的金額是否一致;4、大寫數(shù)字是否正確;5、印鑒(公章和法定代表人印章)是否清晰;6、如果是經(jīng)過背書的支票，應(yīng)審查背書是否連續(xù);7、有無偽造變造的痕跡。

出具收據(jù)和接收收據(jù)時(shí)的注意事項(xiàng)：經(jīng)營過程中如果對方要求先出發(fā)票并掛帳，應(yīng)當(dāng)讓對方出具收條，并一定要在收據(jù)中注明“以上款項(xiàng)未付”。這樣做，該張收具就同時(shí)具有欠款確認(rèn)書的作用。

3、合同變更、轉(zhuǎn)讓管理

合同雙方權(quán)利義務(wù)的變更需要雙方協(xié)商一致簽訂補(bǔ)充合同或條款方可有效。特別是貨款支付問題上，必須嚴(yán)格按照合同約定向簽約對方單位以約定的付款方式付款。如果對方提出變更收款單位，必須由雙方協(xié)商一致并簽訂補(bǔ)充條款作為原合同附件，由雙方蓋章確認(rèn)后方可生效。必須杜絕僅憑單方變更通知即改變付款對象的情況。

4、證據(jù)保存制度

要妥善保管好合同的原件以及雙方履行中往來的全部書面記錄。

合同的原件保管是非常重要的，這不但是合同的履行的必要條件，更是索賠的最直接最有力的原始證據(jù)。如果企業(yè)把合同的原件弄丟，則會多企業(yè)索賠造成非常被動的局面，甚至?xí)?dǎo)致無法進(jìn)行索賠。許多合同的內(nèi)容是企業(yè)不愿意公開的，也有些合同中會涉及到商業(yè)秘密或者技術(shù)秘密。對這些合同的保管，格外顯得重要，建議可由簽訂了保密協(xié)議的人員負(fù)責(zé)保管。合同原件保管多長時(shí)間，我認(rèn)為越長越好，最短不應(yīng)少于2年期限，這2年期限自合同履行完畢之日起計(jì)算。之所以是2年期限，主要是我國的民事糾紛期限也是2年。當(dāng)然，有些合同2年期限顯然過短，尤其是那些重要的設(shè)備、工程安裝、工程施工合同、房屋買賣合同等等，這些合同的保管期限至少應(yīng)等于或大于它的使用年限。

涉及合同簽訂或履行的重要電子郵件證據(jù)的收集要特別注意，我們不能擅自直接從郵箱下載刪除，應(yīng)盡量長時(shí)間的保存在郵箱服務(wù)器中，取證時(shí)需要由公證機(jī)關(guān)下載保存并打印，制作成公證書。

涉及往來傳真件必須及時(shí)復(fù)印加以保存。

法律風(fēng)險(xiǎn)并不可怕，只要我們掌握了其中的基本規(guī)則，就能預(yù)防、控制風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的損失，使法律風(fēng)險(xiǎn)可以被評估、被預(yù)防、被控制。

最后我想說的是，對認(rèn)識、控制企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的提倡，也并不是要束縛員工、企業(yè)的手腳，而是促進(jìn)員工、企業(yè)在可控制的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)運(yùn)作，增強(qiáng)企業(yè)的贏利能力和抗風(fēng)險(xiǎn)能力。企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系的完善也必須制度化，并實(shí)行目標(biāo)管理，唯有如此，我們企業(yè)才能健康、有序、可持續(xù)地發(fā)展，才能做大、做強(qiáng)!