建設(shè)工程掛靠是怎么認定的

導讀:
建設(shè)工程掛靠是怎么認定的
在實踐中,小公司沒有那么大的名氣和體制就不會輕易擁有很多的合作機會,而且還特別限制發(fā)展,而有的小公司就想到一種辦法就是掛靠,掛靠在大公司來獲得更多的合作的發(fā)展,那建設(shè)工程掛靠是怎么認定的?發(fā)生建設(shè)工程掛靠糾紛如何解決?針對這幾個問題下面大律網(wǎng)小編為您解答疑惑。
一、建設(shè)工程掛靠是怎么認定的
1、施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)或未派駐項目負責人、技術(shù)負責人、質(zhì)量管理負責人、安全管理負責人等主要管理人員,不履行管理義務(wù),未對該工程的施工活動進行組織管理的;
2、施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位不履行管理義務(wù),只向?qū)嶋H施工單位收取費用,主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備的采購由其他單位或個人實施的;
3、勞務(wù)作業(yè)承包人承包的范圍是施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位承包的全部工程,勞務(wù)作業(yè)承包人計取的是除上繳給施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位管理費之外的全部工程價款的;
4、施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個人承包等形式或名義,直接或變相的將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的;
5、專業(yè)工程的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的,但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外;
6、勞務(wù)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包、專業(yè)承包單位或?qū)I(yè)分包工程承包人的;
7、施工單位在施工現(xiàn)場派駐的項目負責人、技術(shù)負責人、質(zhì)量管理負責人、安全管理負責人中一人以上與施工單位沒有訂立勞動合同,或沒有建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關(guān)系的;
8、實際施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位與建設(shè)單位之間沒有工程款收付關(guān)系,或者工程款支付憑證上載明的單位與施工合同中載明的承包單位不一致,又不能進行合理解釋并提供材料證明的;
9、合同約定由施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位負責采購或租賃的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機械設(shè)備,由其他單位或個人采購、租賃,或者施工單位不能提供有關(guān)采購、租賃合同及發(fā)票等證明,又不能進行合理解釋并提供材料證明的;
10、法律法規(guī)規(guī)定的其他轉(zhuǎn)包行為。
二、發(fā)生建設(shè)工程掛靠糾紛如何解決
1、關(guān)于第一種糾紛,根據(jù)《解釋》第二十五條規(guī)定因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的,發(fā)包人可雙總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟,該條規(guī)定與《意見》第43條規(guī)定內(nèi)容是相一致的。因此,因建設(shè)工程質(zhì)量問題產(chǎn)生的糾紛,應(yīng)以發(fā)包人為原告,總承包人、分包人和實際施工人為共同被告,在掛靠中就是掛靠人和被掛靠人都做為共同被告。
2、關(guān)于第二種糾紛,發(fā)包人是債務(wù)人,被掛靠人是名義上的債權(quán)人,掛靠人是實際上的債權(quán)人。根據(jù)合同相對性原理,掛靠人不能向發(fā)包人主張權(quán)利,只能由被掛靠人向發(fā)包人主張權(quán)利。但《解釋》第二十六條的規(guī)定,突破了合同相對性原理,賦予掛靠人為原告,可以以發(fā)包人為被告提起訴訟。
3、關(guān)于第三種糾紛,在排除發(fā)包人欠付工程款以外,應(yīng)根據(jù)合同相對性來處理,即訴訟主體是掛靠雙方。如果發(fā)包人欠付工程款的,導致被掛靠人拖欠掛靠人工程款的,按《解釋》第二十六條規(guī)定,掛靠人為原告,發(fā)包人、被掛靠人為被告。但后兩者并不是共同被告,掛靠人可以選擇其中一個起訴,也可以選擇兩者都為被告。
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