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無效的建設(shè)工程合同怎么認定
翁玉素律師2021.12.28668人閱讀
導讀：
在這種承包方式中，發(fā)包人僅直接與總承包人訂立建設(shè)工程合同，發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。發(fā)包人應(yīng)當依合同的約定向總承包人提供必要的技術(shù)文件、資料和其他工作條件，總承包人應(yīng)當按照合同的約定按期保質(zhì)保量的完成工程建設(shè)工作。承包合同，又稱單任務(wù)承包合同，是指發(fā)包人將建設(shè)工程中的勘察、設(shè)計、施工等不同的工作任務(wù)分別發(fā)包給某一勘察、設(shè)計人、施工人，并與其簽訂相應(yīng)的承包合同。第三人就其完成的工作不僅應(yīng)向勘察、設(shè)計、施工承包人負責，而且與承包人一同向發(fā)包人負連帶責任。那么無效的建設(shè)工程合同怎么認定。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識，希望能幫助大家。
在這種承包方式中，發(fā)包人僅直接與總承包人訂立建設(shè)工程合同，發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。發(fā)包人應(yīng)當依合同的約定向總承包人提供必要的技術(shù)文件、資料和其他工作條件，總承包人應(yīng)當按照合同的約定按期保質(zhì)保量的完成工程建設(shè)工作。承包合同，又稱單任務(wù)承包合同，是指發(fā)包人將建設(shè)工程中的勘察、設(shè)計、施工等不同的工作任務(wù)分別發(fā)包給某一勘察、設(shè)計人、施工人，并與其簽訂相應(yīng)的承包合同。第三人就其完成的工作不僅應(yīng)向勘察、設(shè)計、施工承包人負責，而且與承包人一同向發(fā)包人負連帶責任。關(guān)于無效的建設(shè)工程合同怎么認定的法律問題，大律網(wǎng)小編為大家整理了合同糾紛律師相關(guān)的法律知識，希望能幫助大家。
對于建設(shè)工程施工合同，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一，應(yīng)當根據(jù)《合同法》第52條第5項的規(guī)定，認定無效：“(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(三)建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。"第4條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。”
從上述法律及司法解釋的規(guī)定來看，建設(shè)工程合同是否有效，應(yīng)該從簽約主體(是否有資質(zhì))、簽約的前提條件(是否需要進行招標)、簽約的起由(是否存在非法轉(zhuǎn)包、違法分包)等方面進行認定。在審理案件時，應(yīng)當首先從上述幾個條件人手，一一對照，確定合同的效力，只有正確地認定了合同效力，才能正確地進行下一步的審理。
這種承包方式適用于發(fā)包人將建設(shè)工程任務(wù)總體承包給一個總承包人的場合。總承包，又稱為“交鑰匙承包”，亦即發(fā)包人將建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、施工等工程建設(shè)的全部任務(wù)一并發(fā)包給一個具備相應(yīng)的總承包資質(zhì)條件的承包人。總承包合同是發(fā)包人與總承包人簽訂的由承包人負責工程的全部建設(shè)工作的合同。分承包合同是指總承包人就工程的勘察、設(shè)計、建筑安裝任務(wù)分別于勘察人、設(shè)計人、施工人訂立的勘察、設(shè)計、施工承包合同。
在這種承包方式中，發(fā)包人僅直接與總承包人訂立建設(shè)工程合同，發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。發(fā)包人應(yīng)當依合同的約定向總承包人提供必要的技術(shù)文件、資料和其他工作條件，總承包人應(yīng)當按照合同的約定按期保質(zhì)保量的完成工程建設(shè)工作。總承包人分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立分包合同，相互間發(fā)生直接的關(guān)系，總承包人就工程建設(shè)全過程向發(fā)包人負責，須對勘察人、設(shè)計人、施工人完成的工作成果向發(fā)包人承擔責任。總承包人與勘察人、設(shè)計人、施工人簽訂合同時應(yīng)征得發(fā)包人的同意。分承包合同的勘察人、設(shè)計人、施工人就其完成的工作成果向總承包人負責，并于總承包人一同向發(fā)包人負連帶責任。
承包合同，又稱單任務(wù)承包合同，是指發(fā)包人將建設(shè)工程中的勘察、設(shè)計、施工等不同的工作任務(wù)分別發(fā)包給某一勘察、設(shè)計人、施工人，并與其簽訂相應(yīng)的承包合同。承包人就其承包的工程建設(shè)中的勘察、設(shè)計、建筑、安裝工作的完成向發(fā)包人負責。發(fā)包人與承包人訂立單項任務(wù)承包合同時，不得將應(yīng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。分包合同則是由勘察、設(shè)計、施工承包人究其承包的工程建設(shè)任務(wù)部分的完成與第三人簽訂的合同，這里的第三人亦即分承包人。
在這種承包方式中，各個承包勘察、設(shè)計、施工工作任務(wù)的承包合同完全是獨立的，各個承包人之間不發(fā)生聯(lián)系。而承包合同與分包合同雖是兩個合同，合同的當事人不一致，但兩個合同的承包標的有聯(lián)系，即分包合同的承包標的是承包合同承包標的的一部分，所以承包人訂立分包合同時，也應(yīng)經(jīng)發(fā)包人同意。發(fā)包人與承包人、分包人之間形成一個復雜的聯(lián)系體系。第三人就其完成的工作不僅應(yīng)向勘察、設(shè)計、施工承包人負責，而且與承包人一同向發(fā)包人負連帶責任。
按照法律規(guī)定，無論是總承包人還是單項任務(wù)的承包人，在與第三人訂立分包合同，將其承包的工程建設(shè)任務(wù)的、部分交由第三人完成時，應(yīng)符合以下三個條件：
第一，只能將部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包人，不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的，不能成為分包人；
第二，未經(jīng)發(fā)包人同意，分承包合同無效；
第三，分包的標的不是建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工，對于建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工，不得由分承包人完成。
《合同法》明確規(guī)定，承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人；禁止分包單位將其承包的工程再分包。
按照《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，建設(shè)工程合同包括三種：即建設(shè)工程勘察合同、建設(shè)工程設(shè)計合同、建設(shè)工程施工合同。
建設(shè)工程勘察合同是承包方進行工程勘察，發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程勘察單位稱為承包方，建設(shè)單位或者有關(guān)單位稱為發(fā)包方(也稱為委托方)。
建設(shè)工程勘察合同的標的是為建設(shè)工程需要而作的勘察成果。工程勘察是工程建設(shè)的第一個環(huán)節(jié)，也是保證建設(shè)工程質(zhì)量的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)。為了確保工程勘察的質(zhì)量，勘察合同的承包方必須是經(jīng)國家或省級主管機關(guān)批準，持有《勘察許可證》，具有法人資格的勘察單位。
建設(shè)工程勘察合同必須符合國家規(guī)定的基本建設(shè)程序，勘察合同由建設(shè)單位或有關(guān)單位提出委托，經(jīng)與勘察部門協(xié)商，雙方取得一致意見，即可簽訂，任何違反國家規(guī)定的建設(shè)程序的勘察合同均是無效的。
建設(shè)工程設(shè)計合同是承包方進行工程設(shè)計，委托方支付價款的合同。建設(shè)單位或有關(guān)單位為委托方，建設(shè)工程設(shè)計單位為承包方。
建設(shè)工程設(shè)計合同為建設(shè)工程需要而作的設(shè)計成果。工程設(shè)計是工程建設(shè)的第二個環(huán)節(jié)，是保證建設(shè)工程質(zhì)量的重要環(huán)節(jié)。工程設(shè)計合同的承包方必須是經(jīng)國家或省級主要機關(guān)批準，持有《設(shè)計許可證》，具有法人資格的設(shè)計單位。只有具備了上級批準的設(shè)計任務(wù)書，建設(shè)工程設(shè)計合同才能訂立；小型單項工程必須具有上級機關(guān)批準的文件方能訂立。如果單獨委托施工圖設(shè)計任務(wù)，應(yīng)當同時具有經(jīng)有關(guān)部門批準的初步設(shè)計文件方能訂立。
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