建筑工程掛靠法律規(guī)定是什么

導(dǎo)讀:
建筑工程掛靠法律規(guī)定是什么
我們知道,建筑業(yè)有許多小公司掛靠在大公司名義下對外承接工程,那么建筑工程掛靠法律規(guī)定又是什么?工程掛靠有什么風險嗎?針對這些疑問,以下是大律網(wǎng)小編為您整理的最新建筑工程掛靠法律規(guī)定是什么的內(nèi)容,希望對您有所幫助。內(nèi)容僅供參考。
一、工程掛靠的概念
掛靠,即所謂企業(yè)掛靠經(jīng)營,就建筑業(yè)而言,是指一個施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對外承接工程的行為。
允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè),相應(yīng)的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的企業(yè)或個人(個體工商戶和其他有經(jīng)營行為的自然人)為掛靠人。
最高人民法院在制訂《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》時并沒有直接將該行為定義為掛靠,而是表述為借用,即沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義從事施工,掛靠與借用實際上系同一概念。
二、建筑工程掛靠法律規(guī)定是什么
1、《建筑法》已對掛靠行為作出了禁止性規(guī)定。《建筑法》明確禁止掛靠行為,該法第二十六條明確規(guī)定禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程。
2、掛靠人與被掛靠企業(yè)之間的掛靠行為的效力。各地法院在審理涉及掛靠糾紛時,對于掛靠人與被掛靠企業(yè)簽訂的《合作協(xié)議》、《分包協(xié)議》或《內(nèi)部承包協(xié)議》一般都認定為無效。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條也明確規(guī)定承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工公司名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。
3、關(guān)于被掛靠企業(yè)與業(yè)主方簽訂的總承包施工合同效力問題。關(guān)于被掛靠企業(yè)與業(yè)主方簽訂的施工合同效力,法學(xué)界主流觀點均認同司法解釋的意見,該解釋第一條明確規(guī)定建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認定無效:
沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。因此,只要是確有證據(jù)證明沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與業(yè)主方簽訂總承包施工合同,則該施工合同將被認定為無效。
該條規(guī)定無疑對業(yè)主方具有非常大的法律風險。為什么這么說呢,請看該司法解釋第八條規(guī)定承包人具有下列情形之一,發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的,應(yīng)予支持:將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。
該條司法解釋得以成立的前提顯然是總承包施工合同有效。也就是說,如果出現(xiàn)了承包人將建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包或違法分包的情形,發(fā)包人僅僅具有總承包施工合同的解除權(quán),而沒有宣告總承包施工合同無效的權(quán)利。
三、掛靠的風險
其實橋梁垮塌事故、樓房質(zhì)量安全事故時有發(fā)生,造成巨大的人員傷亡和財產(chǎn)損失,引發(fā)人們對建筑質(zhì)量、施工安全和建筑企業(yè)資質(zhì)問題的強烈關(guān)注。
建筑師、建造師數(shù)量是衡量建筑企業(yè)資質(zhì)的重要指標,一些專業(yè)技術(shù)人員不夠的建筑企業(yè)打起證書掛靠的歪主意,將具有相應(yīng)資質(zhì)證書的技術(shù)人員掛靠在企業(yè)名下,大量中介公司則做起了這種資質(zhì)轉(zhuǎn)租的生意。證書掛靠生意紅火,已成為建筑行業(yè)公開的秘密。
也因此給建造師帶來相應(yīng)的風險:
1、項目質(zhì)量安全帶來的風險。由于實行項目經(jīng)理質(zhì)量責任終身制,一旦發(fā)生質(zhì)量,安全方面的事故,即使本人不在場,也很可能要承擔本不屬于建造師的責任,如果認定建造師有違規(guī)行為,輕則吊銷執(zhí)業(yè)證書,重則處以刑罰,這就得不償失了。
2、企業(yè)違約帶來的風險。由于一級建造師掛靠本身就違反了國家相關(guān)規(guī)定,應(yīng)屬于無效合同,不受法律保護。如果用人單位不按協(xié)議約定支付掛靠費用,不按協(xié)議的范圍或超出協(xié)議的范圍使用證書時,建造師的約定利益將無法得到法律保護。
3、證書本身的風險。一級建造師一般是兩到三年進行一次年檢,一旦發(fā)現(xiàn)一級建造師掛靠的違規(guī)現(xiàn)象,那么年檢將無法通過,因此也就無法再繼續(xù)執(zhí)業(yè)。
建筑業(yè)資質(zhì)危險掛靠、工程層層轉(zhuǎn)包,早已是業(yè)內(nèi)不成文的秘密,如有資質(zhì)的建筑業(yè)企業(yè)使用無資質(zhì)的勞務(wù)包工頭、將勞務(wù)層層分包、拒簽勞務(wù)合同等。
我國將建筑行業(yè)單位資質(zhì)和個人資質(zhì)捆綁,要求持證者須在有資質(zhì)的單位注冊才能執(zhí)業(yè)。這不同于西方強調(diào)個人資質(zhì),由個人建立建筑師或建造師事務(wù)所,事務(wù)所和客戶之間用市場手段來約束。對個人資質(zhì)進行約束,是未來建筑行業(yè)市場化改革的必然方向。




