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建筑工程掛靠法律規定是什么

郭銘芝律師2021.11.29701人閱讀
導讀:

建筑工程掛靠法律規定是什么

我們知道,建筑業有許多小公司掛靠在大公司名義下對外承接工程,那么建筑工程掛靠法律規定又是什么?工程掛靠有什么風險嗎?針對這些疑問,以下是大律網小編為您整理的最新建筑工程掛靠法律規定是什么的內容,希望對您有所幫助。內容僅供參考。

一、工程掛靠的概念

掛靠,即所謂企業掛靠經營,就建筑業而言,是指一個施工企業允許他人在一定期間內使用自己企業名義對外承接工程的行為。

允許他人使用自己名義的企業為被掛靠企業,相應的使用被掛靠企業名義從事經營活動的企業或個人(個體工商戶和其他有經營行為的自然人)為掛靠人。

最高人民法院在制訂《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》時并沒有直接將該行為定義為掛靠,而是表述為借用,即沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義從事施工,掛靠與借用實際上系同一概念。

二、建筑工程掛靠法律規定是什么

1、《建筑法》已對掛靠行為作出了禁止性規定。《建筑法》明確禁止掛靠行為,該法第二十六條明確規定禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。

禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照,以本企業的名義承攬工程。

2、掛靠人與被掛靠企業之間的掛靠行為的效力。各地法院在審理涉及掛靠糾紛時,對于掛靠人與被掛靠企業簽訂的《合作協議》、《分包協議》或《內部承包協議》一般都認定為無效。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條也明確規定承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工公司名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定,收繳當事人已經取得的非法所得。

3、關于被掛靠企業與業主方簽訂的總承包施工合同效力問題。關于被掛靠企業與業主方簽訂的施工合同效力,法學界主流觀點均認同司法解釋的意見,該解釋第一條明確規定建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定,認定無效:

沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的。因此,只要是確有證據證明沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與業主方簽訂總承包施工合同,則該施工合同將被認定為無效。

該條規定無疑對業主方具有非常大的法律風險。為什么這么說呢,請看該司法解釋第八條規定承包人具有下列情形之一,發包人請求解除建設工程施工合同的,應予支持:將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。

該條司法解釋得以成立的前提顯然是總承包施工合同有效。也就是說,如果出現了承包人將建設工程非法轉包或違法分包的情形,發包人僅僅具有總承包施工合同的解除權,而沒有宣告總承包施工合同無效的權利。

三、掛靠的風險

其實橋梁垮塌事故、樓房質量安全事故時有發生,造成巨大的人員傷亡和財產損失,引發人們對建筑質量、施工安全和建筑企業資質問題的強烈關注。

建筑師、建造師數量是衡量建筑企業資質的重要指標,一些專業技術人員不夠的建筑企業打起證書掛靠的歪主意,將具有相應資質證書的技術人員掛靠在企業名下,大量中介公司則做起了這種資質轉租的生意。證書掛靠生意紅火,已成為建筑行業公開的秘密。

也因此給建造師帶來相應的風險:

1、項目質量安全帶來的風險。由于實行項目經理質量責任終身制,一旦發生質量,安全方面的事故,即使本人不在場,也很可能要承擔本不屬于建造師的責任,如果認定建造師有違規行為,輕則吊銷執業證書,重則處以刑罰,這就得不償失了。

2、企業違約帶來的風險。由于一級建造師掛靠本身就違反了國家相關規定,應屬于無效合同,不受法律保護。如果用人單位不按協議約定支付掛靠費用,不按協議的范圍或超出協議的范圍使用證書時,建造師的約定利益將無法得到法律保護。

3、證書本身的風險。一級建造師一般是兩到三年進行一次年檢,一旦發現一級建造師掛靠的違規現象,那么年檢將無法通過,因此也就無法再繼續執業。

建筑業資質危險掛靠、工程層層轉包,早已是業內不成文的秘密,如有資質的建筑業企業使用無資質的勞務包工頭、將勞務層層分包、拒簽勞務合同等。

我國將建筑行業單位資質和個人資質捆綁,要求持證者須在有資質的單位注冊才能執業。這不同于西方強調個人資質,由個人建立建筑師或建造師事務所,事務所和客戶之間用市場手段來約束。對個人資質進行約束,是未來建筑行業市場化改革的必然方向。

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  • 在掛靠施工法律關系中存在著哪些關系

    任冰峰律師

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    任冰峰

    在掛靠施工法律關系中存在著哪些關系

    內容:法律咨詢在掛靠施工法律關系中存在哪三種法律關系律師回答、發包方與被掛靠人之間的名義施工合同關系、發包方與掛靠人之間的實際施工合同關系、掛靠人與被掛靠人之間的無效經營合同關系相關法律知識中華人民共和國建筑法中有關內容的規定第二十六條承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照以本企業的名義承攬工程。共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。施工總承包的建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。那么在掛靠施工法律關系中存在著哪些關系。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 建筑工程掛靠法律規定是什么

    張蕓律師

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    張蕓

    建筑工程掛靠法律規定是什么

    內容:建筑工程掛靠法律規定是什么

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  • 建筑工程質量保修期在法律上的規定是:工程質保期自工程竣工驗收合格之日起算,工程主體結構終生保修。質保期由建設單位和施工單位約定,建設單位和施工單位應當在工程質量保修書中明確約定保修范圍、保修期限和保修責任等。法律依據:《建設工程質量管理條例》第四十條在正常使用條件下,建設工程的最低保修期限為:(一)基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程,為設計文件規定的該工程的合理使用年限;(二)屋面防水工程、有防水要求的衛生間、房間和外墻面的防滲漏,為5年;(三)供熱與供冷系統,為2個采暖期、供冷期;(四)電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程,為2年。其他項目的保修期限由發包方與承包方約定。建設工程的保修期,自竣工驗收合格之日起計算。
  • 按照法律規定,交付竣工驗收的建筑工程,必須符合規定的建筑工程質量標準,并具備國家規定的竣工條件有哪些?

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    張嘉娛

    按照法律規定,交付竣工驗收的建筑工程,必須符合規定的建筑工程質量標準,并具備國家規定的竣工條件有哪些?

    內容:主要是以下幾點:完成工程設計和合同中規定的各項工作內容,達到國家規定的竣工條件;工程質量符合國家安全規定的標準,如符合房屋土建工程驗收標準、安裝工程驗收標準等;符合工程建筑設計和工程建設合同約定的內容;有完整的并經有關部門審核的工程建設技術數據及檔案圖紙材料;有建筑材料、設備、購配件的質量合格證件資料和試驗檢驗報告;有勘察、設計、施工、工程監理等單位分別簽署的質量合格或優良等;有工程施工單位簽署的工程質量保修書;已辦理工程竣工交付使用的有關手續。那么按照法律規定,交付竣工驗收的建筑工程,必須符合規定的建筑工程質量標準,并具備國家規定的竣工條件有哪些?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 建設工程律師吳彭齡||建筑工程中掛靠和轉包的法律風險

    林艷英律師

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    林艷英

    建設工程律師吳彭齡||建筑工程中掛靠和轉包的法律風險

    內容:建筑工程已經完工且質量合格,發包方(建設單位)應當按照已完工程的實際造價支付給施工企業(接受轉包方)相應價款,承包單位有前款規定的違法行為的,對因轉包工程或者違法分包的工程不符合規定的質量標準造成的損失,與接受轉包或者分包的單位承擔連帶賠償責任,《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規定:承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工公司名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。

    林艷英律師
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  • 建筑工程索賠的法律依據是什么,有哪些法律規定?

    元甲交通律師律師

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    元甲交通律師

    建筑工程索賠的法律依據是什么,有哪些法律規定?

    內容:建筑工程索賠的法律依據是什么,有哪些法律規定?

    元甲交通律師律師
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  • 建設工程掛靠的法律責任有哪些,法律是如何規定的?

    陳宗瓊律師

    陳宗瓊

    建設工程掛靠的法律責任有哪些,法律是如何規定的?

    內容:建設工程掛靠的法律責任有哪些,法律是如何規定的?

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  • 掛靠人是否享有工程款優先權,工程款優先權法律規定是怎樣的?

    劉曉紅律師

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    劉曉紅

    掛靠人是否享有工程款優先權,工程款優先權法律規定是怎樣的?

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  • 張旭律師

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    擅長:房產糾紛、建設工程

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  • 工程資質掛靠勞動關系合法嗎,法律對掛靠有什么規定?

    孔孟廷律師

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    孔孟廷

    工程資質掛靠勞動關系合法嗎,法律對掛靠有什么規定?

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    孔孟廷律師
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  • 法律規定建筑工程違約金比例是多少?

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    翁玉素

    法律規定建筑工程違約金比例是多少?

    內容:工程合同違約金比例多少合適根據雙方協商約定。換言之,只要當事人無特別約定,支付違約金的行為不能替代履行合同,當事人不得在支付違約金后而免除履行主債務的義務。對于合同當事人沒有約定逾期付款違約金標準的,人民法院可以參照中國人民銀行規定的金融機構計收逾期貸款利息的計算標準計算逾期付款違約金。如果雙方沒有確定好違約金數額的話,那么可以在事后來進行商議確定。那么法律規定建筑工程違約金比例是多少?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 建筑工程分包的法律規定有哪些

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    李孟陽

    建筑工程分包的法律規定有哪些

    內容:(二)根據工程分包常識中《建筑法》的第二十九條,建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經建設單位認可。(七)根據工程分包常識中《建筑法》的第六十七條,承包單位將承包的工程轉包的,或者違反本法規定進行分包的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。那么建筑工程分包的法律規定有哪些。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 建設工程掛靠法律規定有哪些

    黃東潔律師

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    黃東潔

    建設工程掛靠法律規定有哪些

    內容:建設工程掛靠法律規定有哪些

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  • 建筑工程掛靠協議受法律保護嗎

    郭銘芝律師

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    郭銘芝

    建筑工程掛靠協議受法律保護嗎

    內容:被掛靠人只收取管理費,不參與工程施工、管理,不承擔工程技術、質量和經濟責任的;(四)被掛靠人與發包人之間沒有實質上工程款收付關系,均是以委托支付、代付等其他名義進行工程款支付,或者僅是過賬轉付關系的;(五)施工合同約定由被掛靠人負責采購主要建筑材料、構配件及工程設備或租賃施工機械設備,實際并非由被掛靠人進行采購、租賃,或者被掛靠人不能提供有關采購、租賃合同及發票等證明,又不能進行合理解釋并提供證據證明的;(六)法律、行政法規規定的其他掛靠情形。

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    擅長:合同糾紛、債權債務、建設工程

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  • 法律規定建筑工程可以轉包嗎?

    邢穎律師

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    邢穎

    法律規定建筑工程可以轉包嗎?

    內容:建筑工程可合法轉包。根據《民法典》、《建筑法》、《招標投標法》的規定,承包人在承接建筑工程后,可以依法將部分建筑工程的轉包出去的。但是建筑工程存在以下行為時,就是屬于違法轉包行為,需要承擔相應的法律責任:1、承包人未經發包人同意或建筑工程合同明確不許轉包的。《建筑法》第28條明文規定,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后,以分包的名義分別轉包給他人??傊?,承包人在承接建筑工程后,征得發包人同意,可以將部分非主體工程轉包給有資質的單位,那是合法有效的。那么法律規定建筑工程可以轉包嗎?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 建筑工程司法鑒定時限是多長,法律如何規定的?

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    楊一凡

    建筑工程司法鑒定時限是多長,法律如何規定的?

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  • 建筑工程工期索賠的法律規定

    王熙律師

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    王熙

    建筑工程工期索賠的法律規定

    內容:建筑工程工期索賠規定在工程施工中,常常會發生一些不能預見的干擾事件使施工不能順利進行,使預定的施工計劃受到干擾,造成工期延長,這樣,對合同雙方都會造成損失。發包方的工期延誤反索賠:指工期延誤屬于承包方責任時,發包方對承包方進行索賠,即由承包方支付延期竣工違約金。那么建筑工程工期索賠的法律規定。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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