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建設(shè)工程分包合同效力如何認定
張嘉娛律師2021.11.01655人閱讀
導(dǎo)讀：
建設(shè)工程分包合同效力如何認定
建設(shè)工程分包是指經(jīng)發(fā)包人同意或者認可，建設(shè)工程的總承包人將承包的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。可見，分包是在總承包合同之外，以總承包人（分包合同的發(fā)包方）與分包人（分包合同的承包方）為合同當(dāng)事人的獨立的工程承包合同。分包必須符合三個條件：
1、須經(jīng)發(fā)包人同意或者認可；
2、總承包人發(fā)包給分包人的是其總承包工程中的部分工程；
3、分包人須具有要相應(yīng)的資質(zhì)條件，分包人按照分包合同的約定對總承包人負責(zé)，并與總承包人就分包工程對發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)國務(wù)院于2000年1月30日發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十八條對違法分包所下的定義，以下情形屬于違法分包：
1、總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；
2、建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；
3、施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；
4、分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。
最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第四條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”根據(jù)本條規(guī)定，一旦施工合同被認定為違法分包，則雙方所簽訂的合同屬于無效合同。
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