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FIDIC條款下承包商的索賠研究

龍珊律師2021.12.131045人閱讀
導(dǎo)讀:

1.4 指定分包商的反對根據(jù)FIDIC條款4.5中之規(guī)定,承包商沒有義務(wù)雇傭一個(gè)他已通知業(yè)主和工程師,并提交具體證明資料說明其有理由反對的指定分包商。那么FIDIC條款下承包商的索賠研究。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。

1.4 指定分包商的反對根據(jù)FIDIC條款4.5中之規(guī)定,承包商沒有義務(wù)雇傭一個(gè)他已通知業(yè)主和工程師,并提交具體證明資料說明其有理由反對的指定分包商。關(guān)于FIDIC條款下承包商的索賠研究的法律問題,大律網(wǎng)小編為大家整理了建筑工程律師相關(guān)的法律知識,希望能幫助大家。

在國際工程項(xiàng)目管理中,合同管理是整個(gè)項(xiàng)目管理的核心,而索賠管理則是合同管理的重要組成部分。從國際工程承包商的角度來看,索賠就是以FIDIC條款(本文主要以1999年版FIDIC條款為主)為基礎(chǔ),并依據(jù)合同有關(guān)規(guī)定,要求原定合同價(jià)格和工期以外的補(bǔ)償?shù)囊环N權(quán)利主張。索賠包括向業(yè)主的索賠及向分包商和供應(yīng)商的索賠兩部分,而向業(yè)主的索賠按照發(fā)生的原因又分為業(yè)主的違約造成的索賠、工程師的行為造成的索賠、工程變更造成的索賠及風(fēng)險(xiǎn)因素造成的索賠四個(gè)部分。

下面僅對上述向業(yè)主索賠的五部分,并與技術(shù)管理工作有關(guān)的索賠進(jìn)行初步研究與探討。

1、業(yè)主的違約造成的索賠

由于業(yè)主與承包商之間存在直接的合同關(guān)系,因此,業(yè)主的違約構(gòu)成了引起承包商索賠的主要原因之一,其中與技術(shù)管理工作有關(guān)的索賠按照發(fā)生的原因主要包括如下幾個(gè)方面:

1.1承包商權(quán)益的轉(zhuǎn)讓

根據(jù)FIDIC條款1.7中的規(guī)定,業(yè)主不應(yīng)將按照合同規(guī)定應(yīng)屬于承包商范圍的技術(shù)工作(包括ShopDrawing、MethodStatement、Calculation及MaterialSubmittal等,本文簡稱SMCM)轉(zhuǎn)讓給他人。否則由此給承包商造成的損失,承包商有權(quán)提出索賠。索賠內(nèi)容為T+C+P(“T”表示一般可以索賠工期,“C”表示一般可以索賠成本或費(fèi)用,“P”表示一般可以索賠利潤或預(yù)期可得利益)。

1.2未能及時(shí)通知文件中的缺陷及錯(cuò)誤

根據(jù)FIDIC條款1.8之規(guī)定,業(yè)主或工程師在施工的技術(shù)文件中發(fā)現(xiàn)了技術(shù)性缺陷或錯(cuò)誤,應(yīng)及時(shí)通知承包商,否則,因未發(fā)出通知或延遲發(fā)出通知而使承包商遭受的損失,承包商有權(quán)提出索賠。索賠內(nèi)容為T+C+P。

1.3業(yè)主將承包商的技術(shù)文件非法轉(zhuǎn)讓與第三方

根據(jù)FIDIC條款1.10中之規(guī)定,業(yè)主未經(jīng)承包商同意在FIDIC條款1.10允許的范圍之外,為其它的目的將承包商已經(jīng)完成的SMCM傳送給第三方,承包商有權(quán)提出索賠。索賠內(nèi)容為C+P。

1.4指定分包商的反對

根據(jù)FIDIC條款4.5中之規(guī)定,承包商沒有義務(wù)雇傭一個(gè)他已通知業(yè)主和工程師,并提交具體證明資料說明其有理由反對的指定分包商。若業(yè)主堅(jiān)持使用該被承包商反對的分包商,從而給承包商造成的SMCM方面的損失,承包商有權(quán)進(jìn)行索賠。索賠內(nèi)容為T+C。

1.5業(yè)主提供錯(cuò)誤的現(xiàn)場技術(shù)數(shù)據(jù)

根據(jù)FIDIC條款4.10中之規(guī)定,業(yè)主應(yīng)在基準(zhǔn)日(指標(biāo)書提交之日)前,將其取得的所有現(xiàn)場技術(shù)數(shù)據(jù)提交給承包商,以使承包商能夠參照該類數(shù)據(jù)初步制定技術(shù)工作的內(nèi)容與計(jì)劃,并使承包商自身能夠在技術(shù)上對該項(xiàng)目進(jìn)行初步可行性研究,否則由此引起的承包商費(fèi)用及工期的增加,承包商有權(quán)做出索賠。索賠內(nèi)容為T+C+P。

1.6由于業(yè)主或工程師的原因使承包商遭受到SMCM方面的侵權(quán)索賠

因業(yè)主違反FIDIC條款4.10中之規(guī)定,使承包商遭受到來自第三方的SMCM方面的侵權(quán)索賠,承包商有權(quán)對業(yè)主進(jìn)行索賠。索賠內(nèi)容為C。

2.工程師的行為造成的索賠

雖然工程師和承包商之間沒有直接的合同關(guān)系,但是由于業(yè)主在與承包商簽訂的合同中一般都承諾了工程師代表他應(yīng)履行的職責(zé)和義務(wù),因此,若工程師沒有按照合同履行其義務(wù)和職責(zé),即被認(rèn)為是業(yè)主違反了合同,而由此對承包商造成的損失,承包商有權(quán)對業(yè)主提出索賠。由于工程師的行為造成的索賠與技術(shù)管理工作有關(guān)的,按照其原因主要包括:

2.1無故扣押或拖延已批準(zhǔn)或未批準(zhǔn)的SMCM、RFI及TechnicalProposal的回復(fù)

根據(jù)FIDIC條款1.3之規(guī)定,工程師對承包商所報(bào)批的SMCM、RFI及TechnicalProposal等技術(shù)性文件,無論是否批準(zhǔn),都應(yīng)按照合同規(guī)定或國際慣例按時(shí)予以回復(fù),若工程師無故扣押或拖延該類文件的回復(fù),由此造成的損失承包商有權(quán)對業(yè)主進(jìn)行索賠。索賠內(nèi)容為T+C+P。[page]

2.2拖延交付圖紙或指示

如果由于工程師未能在合理的,并在承包商附有細(xì)節(jié)的通知中要求的時(shí)間內(nèi)發(fā)出圖紙或指示,使承包商遭受費(fèi)用和工期的損失,承包商有權(quán)對此做出索賠。索賠內(nèi)容為T+C+P。

2.3對SMCM的錯(cuò)誤回復(fù)

由于工程師對承包商所報(bào)審的SMCM的回復(fù)意見可視為工程師為實(shí)施工程準(zhǔn)備的文件,因此根據(jù)FIDIC條款1.8之規(guī)定承包商應(yīng)及時(shí)將該回復(fù)意見的缺陷及錯(cuò)誤通知業(yè)主及工程師,若工程師仍堅(jiān)持該錯(cuò)誤的意見,而使承包商遭受到費(fèi)用和工期的損失,則承包商有權(quán)根據(jù)FIDIC條款3.2對此做出索賠。索賠內(nèi)容為T+C+P。

2.4工程師在處理技術(shù)問題時(shí)的不稱職表現(xiàn)

FIDIC條款3.2明確規(guī)定,業(yè)主所雇傭的人員(包括代表業(yè)主利益的工程師)應(yīng)具有適當(dāng)?shù)馁Y質(zhì)、履行其任務(wù)和權(quán)利的能力,否則由此給承包商所造成的損失承包商有權(quán)做出索賠,具體表現(xiàn)在對承包商所報(bào)審SMCM意見的反復(fù)、RFI回復(fù)的模糊不清或錯(cuò)誤及對TechnicalProposal的錯(cuò)誤回復(fù)等方面。該項(xiàng)的索賠內(nèi)容為T+C+P。

3、工程變更造成的索賠

3.1承包商在MaterialSubmittal時(shí)提供額外的樣品

在施工之前,承包商應(yīng)根據(jù)合同規(guī)定向工程師提供材料樣品及有關(guān)資料,以便于在使用之前得到工程師的審批,但若工程師指示的樣品為額外樣品,則構(gòu)成變更,承包商有權(quán)提出索賠,索賠內(nèi)容為T+C+P。

3.2向業(yè)主提出更加優(yōu)化的設(shè)計(jì)及方案根據(jù)FIDIC條款13.2之規(guī)定,承包商可隨時(shí)提交更加優(yōu)化的設(shè)計(jì)及方案,提出(承包商認(rèn)為)采納后將:a加快竣工b降低業(yè)主的工程施工、維護(hù)或運(yùn)行的費(fèi)用c提高業(yè)主的竣工工程的效率或價(jià)值d給業(yè)主帶來其他利益的建議。工程師批準(zhǔn)后,承包商可對此類變更所產(chǎn)生的損失提出索賠,索賠內(nèi)容為C。

3.3工程師的指示構(gòu)成了變更

工程師可按合同規(guī)定向承包商發(fā)出指示以及為實(shí)施工程和修補(bǔ)缺陷可能需要的附加和修正的圖紙。若指示構(gòu)成了變更,則承包商有權(quán)根據(jù)FIDIC條款第13條的規(guī)定向業(yè)主進(jìn)行索賠。索賠內(nèi)容為T+C+P。

4、風(fēng)險(xiǎn)因素造成的索賠

由于受工程所在地的政治、經(jīng)濟(jì)、文化及地理等風(fēng)險(xiǎn)因素的影響,使得國際工程承包充滿了風(fēng)險(xiǎn),加之承包商與業(yè)主之間的不對等地位、苛刻的合同條款、嚴(yán)格的第三方擔(dān)保制度,使得承包商承擔(dān)了大部分的風(fēng)險(xiǎn),因此,F(xiàn)IDIC條款對于本應(yīng)由業(yè)主承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)賦予了承包商索賠的權(quán)利,對于由于風(fēng)險(xiǎn)因素造成的與技術(shù)管理工作相關(guān)的索賠,主要表現(xiàn)在以下幾方面:

4.1當(dāng)局對圖紙批復(fù)的延誤

在國際工程項(xiàng)目管理中,有許多圖紙需得到當(dāng)?shù)卣鞴懿块T的批準(zhǔn)方可用于現(xiàn)場施工,若因該因主管部門的拖延或錯(cuò)誤造成了承包商的工期及費(fèi)用損失,且該拖延或錯(cuò)誤符合FIDIC條款8.5條之規(guī)定,則承包商有權(quán)根據(jù)FIDIC條款8.4條之規(guī)定進(jìn)行索賠,索賠內(nèi)容為T+C+P。

4.2技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和法規(guī)的變化造成的變更

根據(jù)FIDIC條款5.4及13.7條之規(guī)定,當(dāng)基準(zhǔn)日期后,工程所在地的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和法規(guī)的變化對承包商履行合同規(guī)定的義務(wù)產(chǎn)生影響時(shí),承包商應(yīng)向雇主發(fā)出通知,并有權(quán)根據(jù)FIDIC條款20.1條的規(guī)定提出工期和費(fèi)用的索賠,索賠內(nèi)容為T+C。

5、結(jié)語

FIDIC條款在國際工程的施工中已被廣泛應(yīng)用,因此在項(xiàng)目技術(shù)管理實(shí)踐中參考并合理運(yùn)用FIDIC條款的相關(guān)內(nèi)容,可以更加有利的維護(hù)承包商的權(quán)益,合理轉(zhuǎn)嫁承包商風(fēng)險(xiǎn),從而避免不應(yīng)有的損失,進(jìn)一步增強(qiáng)承包商的競爭能力。

聲明:該作品系作者結(jié)合法律法規(guī),政府官網(wǎng)及互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)知識整合,如若內(nèi)容錯(cuò)誤,請通過 【投訴】 功能聯(lián)系刪除
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    張蕓律師

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    貨物運(yùn)輸損失索賠遭遇霸王條款

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  • 默視條款在工期索賠、工程價(jià)款追加中如何運(yùn)用

    張嘉娛律師

    北京天用律師事務(wù)所

    張嘉娛

    默視條款在工期索賠、工程價(jià)款追加中如何運(yùn)用

    內(nèi)容:默視條款在工期索賠、工程價(jià)款追加中如何運(yùn)用

    張嘉娛律師
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    擅長:婚姻家庭、房產(chǎn)糾紛

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  • 工程索賠爭議有哪些處理方式

    姚平律師

    北京市元甲律師事務(wù)所

    姚平

    工程索賠爭議有哪些處理方式

    內(nèi)容:施工企業(yè)必須對合同條件、協(xié)議條款等有詳細(xì)了解,遭遇索賠事件時(shí),以合同為依據(jù)來提出索賠要求。這樣,監(jiān)理工程師通過意向書就可以對整個(gè)事件的起因、地點(diǎn)及索賠方向有大致了解。收集的證據(jù)要確鑿,理由要充分,所有工程費(fèi)用和工期索賠應(yīng)附該項(xiàng)目現(xiàn)場監(jiān)理工程師認(rèn)可的記錄、計(jì)算資料及相關(guān)的證明材料。國家工商管理局制作的建設(shè)工程施工合同通用范本包括協(xié)議書、通用條款和專用條款,這其中需要深入研究的當(dāng)屬通用條款。1、因施工合同文件的組成問題引起索賠。如果沒有這個(gè)聲明,當(dāng)來往函件內(nèi)容與合同內(nèi)容發(fā)生矛盾時(shí),雙方容易發(fā)生爭執(zhí)而導(dǎo)致索賠。那么工程索賠爭議有哪些處理方式。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。

    姚平律師
    2021.12.13770人收看
  • 李維律師

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    擅長:物業(yè)費(fèi)糾紛、供暖費(fèi)用糾紛

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  • 施工索賠的一般程序

    元甲交通律師律師

    北京市元甲律師事務(wù)所

    元甲交通律師

    施工索賠的一般程序

    內(nèi)容:如按索賠的有關(guān)當(dāng)事人可分為:承包商同業(yè)主之間的索賠,承包商同分包商之間的索賠,承包商同供貨商之間的索賠,承包商向保險(xiǎn)公司索賠。這種分類方法,是施工索賠業(yè)務(wù)中通用的稱呼方法。因此對于單項(xiàng)索賠,必須有合同管理人員對日常的每一個(gè)合同事件跟蹤,一旦發(fā)現(xiàn)問題即應(yīng)迅速研究是否對此提出索賠要求。那么施工索賠的一般程序。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。

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  • 趙金保律師

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    擅長:交通事故

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  • 建設(shè)工程合同管理方法研究

    陳宗瓊律師

    陳宗瓊

    建設(shè)工程合同管理方法研究

    內(nèi)容:與建設(shè)工程合同管理密切相關(guān)的法律概括起來有兩類,一類是包括物權(quán)法、合同法在內(nèi)的民事商事法律,一類是包括建筑法、招投標(biāo)法在內(nèi)的經(jīng)濟(jì)法。合同管理人員應(yīng)熟知以上法律并能能夠較為熟練地應(yīng)用,以保證合同條款的合法性,從而才能保證條款的有效性。(三)合同管理應(yīng)以預(yù)防為主,減少甚至避免糾紛和索賠的發(fā)生。那么建設(shè)工程合同管理方法研究。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。

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  • 張旭律師

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    擅長:房產(chǎn)糾紛、建設(shè)工程

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  • 可以作為承包商材料費(fèi)的工程索賠主要有哪些

    劉曉紅律師

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    劉曉紅

    可以作為承包商材料費(fèi)的工程索賠主要有哪些

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  • 元甲交通律師律師

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    擅長:交通事故

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  • 交通事故后車險(xiǎn)索賠怎么辦

    孔孟廷律師

    北京市元甲律師事務(wù)所

    孔孟廷

    交通事故后車險(xiǎn)索賠怎么辦

    內(nèi)容:如果肇事車輛參加了機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn),一旦發(fā)生交通事故導(dǎo)致他人人身傷亡或者是財(cái)產(chǎn)損失,那么保險(xiǎn)公司就應(yīng)當(dāng)首先予以賠償。因此當(dāng)交通事故的受害人得不到賠償或者在保險(xiǎn)金額的賠付過程中發(fā)生爭議時(shí),受害人可以直接將保險(xiǎn)公司作為被告。車險(xiǎn)條款會有明確規(guī)定,因保險(xiǎn)事故引起的任何有關(guān)精神賠償視為免除責(zé)任。保險(xiǎn)公司在事故車輛送往修理前,都會派專人前往勘查定損,確定修理價(jià)格。而修理廠對車輛有妥善保管責(zé)任,故對車主的損失應(yīng)進(jìn)行賠償。如果由于輪胎爆裂而引起的碰撞、翻車等嚴(yán)重事故,造成車輛其它部位的損失,保險(xiǎn)公司依然負(fù)責(zé)賠償。那么交通事故后車險(xiǎn)索賠怎么辦。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。

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    2022.02.04263人收看
  • 李楠楠律師

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    擅長:交通事故

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  • 略談承包商的施工合同管理

    吳夢云律師

    北京天用律師事務(wù)所

    吳夢云

    略談承包商的施工合同管理

    內(nèi)容:合同當(dāng)事人遵守明確規(guī)定的義務(wù),就會在很大程度上避免履約不佳、成本增加、以及由于施工合同各方彼此之間缺乏所需的信任而引發(fā)的爭端。因此承包商需要認(rèn)真研究合同文件,進(jìn)行有效的風(fēng)險(xiǎn)分析。為了減少和避免日后發(fā)生爭議和扯皮,承包商應(yīng)及時(shí)收集好相關(guān)變更資料,以確定變更引起的工期和價(jià)格的調(diào)整,維護(hù)自身的權(quán)利或獲取應(yīng)得的利益。因此,承包商不僅要充分利用自己的經(jīng)營水平科學(xué)管理,控制工程開支,嚴(yán)謹(jǐn)施工組織設(shè)計(jì),合理發(fā)揮技術(shù)和設(shè)備的優(yōu)勢,通過自身潛力的挖掘來贏得效益,而且也應(yīng)通過加強(qiáng)合同的索賠管理來維護(hù)自己的利益。那么略談承包商的施工合同管理。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。

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  • 張蕓律師

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    擅長:婚姻家庭

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  • 工程索賠怎樣處理

    翁玉素律師

    北京市元甲律師事務(wù)所

    翁玉素

    工程索賠怎樣處理

    內(nèi)容:承建單位接到質(zhì)量通知單后,應(yīng)詳細(xì)報(bào)告質(zhì)量事故的情況。②向有管轄權(quán)的人民法院起訴。國內(nèi)工程的不同項(xiàng)目,合同內(nèi)容大同小異,不同點(diǎn)主要在合同專用條款。在工作中要經(jīng)常翻閱合同條款,將合同條款靈活運(yùn)用于施工管理及變更索賠中。作為業(yè)主、監(jiān)理工程師和承包商,都要借助自己的經(jīng)驗(yàn)和有關(guān)規(guī)定,采取積極的措施防止可以預(yù)見的索賠事件的發(fā)生。作為業(yè)主方的管理人員應(yīng)注意全面、嚴(yán)格地履行合同。那么工程索賠怎樣處理。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。

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    擅長:婚姻家庭、房產(chǎn)糾紛

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  • 對方全責(zé)索賠技巧

    李孟陽律師

    北京市元甲律師事務(wù)所

    李孟陽

    對方全責(zé)索賠技巧

    內(nèi)容:在發(fā)生事故后,如果對方完全承擔(dān)事故的責(zé)任,那么您可以向?qū)Ψ教岢鏊髻r。但是,如果您不熟悉索賠流程和相關(guān)法律條款,那么您可能會遇到各種問題。本文將向您介紹幾種對方全責(zé)索賠的技巧,幫助您成功獲得公正的賠償。

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  • 王學(xué)瑞律師

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    擅長:建設(shè)工程、債權(quán)債務(wù)、合同糾紛、交通事故

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  • 吳夢云律師

    吳夢云律師 執(zhí)業(yè)認(rèn)證 平臺保障

    擅長:合同糾紛、債權(quán)債務(wù)、建設(shè)工程

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    邢穎律師 執(zhí)業(yè)認(rèn)證 平臺保障

    擅長:合同糾紛、建設(shè)工程、民間借貸、交通事故

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    擅長:婚姻家庭、房產(chǎn)糾紛

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    任冰峰律師 執(zhí)業(yè)認(rèn)證 平臺保障

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    擅長:婚姻家庭

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龍珊律師

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