1.4 指定分包商的反對根據(jù)FIDIC條款4.5中之規(guī)定，承包商沒有義務(wù)雇傭一個(gè)他已通知業(yè)主和工程師，并提交具體證明資料說明其有理由反對的指定分包商。關(guān)于FIDIC條款下承包商的索賠研究的法律問題，大律網(wǎng)小編為大家整理了建筑工程律師相關(guān)的法律知識，希望能幫助大家。

在國際工程項(xiàng)目管理中，合同管理是整個(gè)項(xiàng)目管理的核心，而索賠管理則是合同管理的重要組成部分。從國際工程承包商的角度來看，索賠就是以FIDIC條款（本文主要以1999年版FIDIC條款為主）為基礎(chǔ)，并依據(jù)合同有關(guān)規(guī)定，要求原定合同價(jià)格和工期以外的補(bǔ)償?shù)囊环N權(quán)利主張。索賠包括向業(yè)主的索賠及向分包商和供應(yīng)商的索賠兩部分，而向業(yè)主的索賠按照發(fā)生的原因又分為業(yè)主的違約造成的索賠、工程師的行為造成的索賠、工程變更造成的索賠及風(fēng)險(xiǎn)因素造成的索賠四個(gè)部分。

下面僅對上述向業(yè)主索賠的五部分，并與技術(shù)管理工作有關(guān)的索賠進(jìn)行初步研究與探討。

1、業(yè)主的違約造成的索賠

由于業(yè)主與承包商之間存在直接的合同關(guān)系，因此，業(yè)主的違約構(gòu)成了引起承包商索賠的主要原因之一，其中與技術(shù)管理工作有關(guān)的索賠按照發(fā)生的原因主要包括如下幾個(gè)方面：

1.1承包商權(quán)益的轉(zhuǎn)讓

根據(jù)FIDIC條款1.7中的規(guī)定，業(yè)主不應(yīng)將按照合同規(guī)定應(yīng)屬于承包商范圍的技術(shù)工作（包括ShopDrawing、MethodStatement、Calculation及MaterialSubmittal等，本文簡稱SMCM）轉(zhuǎn)讓給他人。否則由此給承包商造成的損失，承包商有權(quán)提出索賠。索賠內(nèi)容為T+C+P（“T”表示一般可以索賠工期，“C”表示一般可以索賠成本或費(fèi)用，“P”表示一般可以索賠利潤或預(yù)期可得利益）。

1.2未能及時(shí)通知文件中的缺陷及錯(cuò)誤

根據(jù)FIDIC條款1.8之規(guī)定，業(yè)主或工程師在施工的技術(shù)文件中發(fā)現(xiàn)了技術(shù)性缺陷或錯(cuò)誤，應(yīng)及時(shí)通知承包商，否則，因未發(fā)出通知或延遲發(fā)出通知而使承包商遭受的損失，承包商有權(quán)提出索賠。索賠內(nèi)容為T+C+P。

1.3業(yè)主將承包商的技術(shù)文件非法轉(zhuǎn)讓與第三方

根據(jù)FIDIC條款1.10中之規(guī)定，業(yè)主未經(jīng)承包商同意在FIDIC條款1.10允許的范圍之外，為其它的目的將承包商已經(jīng)完成的SMCM傳送給第三方，承包商有權(quán)提出索賠。索賠內(nèi)容為C+P。

1.4指定分包商的反對

根據(jù)FIDIC條款4.5中之規(guī)定，承包商沒有義務(wù)雇傭一個(gè)他已通知業(yè)主和工程師，并提交具體證明資料說明其有理由反對的指定分包商。若業(yè)主堅(jiān)持使用該被承包商反對的分包商，從而給承包商造成的SMCM方面的損失，承包商有權(quán)進(jìn)行索賠。索賠內(nèi)容為T+C。

1.5業(yè)主提供錯(cuò)誤的現(xiàn)場技術(shù)數(shù)據(jù)

根據(jù)FIDIC條款4.10中之規(guī)定，業(yè)主應(yīng)在基準(zhǔn)日（指標(biāo)書提交之日）前，將其取得的所有現(xiàn)場技術(shù)數(shù)據(jù)提交給承包商，以使承包商能夠參照該類數(shù)據(jù)初步制定技術(shù)工作的內(nèi)容與計(jì)劃，并使承包商自身能夠在技術(shù)上對該項(xiàng)目進(jìn)行初步可行性研究，否則由此引起的承包商費(fèi)用及工期的增加，承包商有權(quán)做出索賠。索賠內(nèi)容為T+C+P。

1.6由于業(yè)主或工程師的原因使承包商遭受到SMCM方面的侵權(quán)索賠

因業(yè)主違反FIDIC條款4.10中之規(guī)定，使承包商遭受到來自第三方的SMCM方面的侵權(quán)索賠，承包商有權(quán)對業(yè)主進(jìn)行索賠。索賠內(nèi)容為C。

2.工程師的行為造成的索賠

雖然工程師和承包商之間沒有直接的合同關(guān)系，但是由于業(yè)主在與承包商簽訂的合同中一般都承諾了工程師代表他應(yīng)履行的職責(zé)和義務(wù)，因此，若工程師沒有按照合同履行其義務(wù)和職責(zé)，即被認(rèn)為是業(yè)主違反了合同，而由此對承包商造成的損失，承包商有權(quán)對業(yè)主提出索賠。由于工程師的行為造成的索賠與技術(shù)管理工作有關(guān)的，按照其原因主要包括：

2.1無故扣押或拖延已批準(zhǔn)或未批準(zhǔn)的SMCM、RFI及TechnicalProposal的回復(fù)

根據(jù)FIDIC條款1.3之規(guī)定，工程師對承包商所報(bào)批的SMCM、RFI及TechnicalProposal等技術(shù)性文件，無論是否批準(zhǔn)，都應(yīng)按照合同規(guī)定或國際慣例按時(shí)予以回復(fù)，若工程師無故扣押或拖延該類文件的回復(fù)，由此造成的損失承包商有權(quán)對業(yè)主進(jìn)行索賠。索賠內(nèi)容為T+C+P。[page]

2.2拖延交付圖紙或指示

如果由于工程師未能在合理的，并在承包商附有細(xì)節(jié)的通知中要求的時(shí)間內(nèi)發(fā)出圖紙或指示，使承包商遭受費(fèi)用和工期的損失，承包商有權(quán)對此做出索賠。索賠內(nèi)容為T+C+P。

2.3對SMCM的錯(cuò)誤回復(fù)

由于工程師對承包商所報(bào)審的SMCM的回復(fù)意見可視為工程師為實(shí)施工程準(zhǔn)備的文件，因此根據(jù)FIDIC條款1.8之規(guī)定承包商應(yīng)及時(shí)將該回復(fù)意見的缺陷及錯(cuò)誤通知業(yè)主及工程師，若工程師仍堅(jiān)持該錯(cuò)誤的意見，而使承包商遭受到費(fèi)用和工期的損失，則承包商有權(quán)根據(jù)FIDIC條款3.2對此做出索賠。索賠內(nèi)容為T+C+P。

2.4工程師在處理技術(shù)問題時(shí)的不稱職表現(xiàn)

FIDIC條款3.2明確規(guī)定，業(yè)主所雇傭的人員（包括代表業(yè)主利益的工程師）應(yīng)具有適當(dāng)?shù)馁Y質(zhì)、履行其任務(wù)和權(quán)利的能力，否則由此給承包商所造成的損失承包商有權(quán)做出索賠，具體表現(xiàn)在對承包商所報(bào)審SMCM意見的反復(fù)、RFI回復(fù)的模糊不清或錯(cuò)誤及對TechnicalProposal的錯(cuò)誤回復(fù)等方面。該項(xiàng)的索賠內(nèi)容為T+C+P。

3、工程變更造成的索賠

3.1承包商在MaterialSubmittal時(shí)提供額外的樣品

在施工之前，承包商應(yīng)根據(jù)合同規(guī)定向工程師提供材料樣品及有關(guān)資料，以便于在使用之前得到工程師的審批，但若工程師指示的樣品為額外樣品，則構(gòu)成變更，承包商有權(quán)提出索賠，索賠內(nèi)容為T+C+P。

3.2向業(yè)主提出更加優(yōu)化的設(shè)計(jì)及方案根據(jù)FIDIC條款13.2之規(guī)定，承包商可隨時(shí)提交更加優(yōu)化的設(shè)計(jì)及方案，提出（承包商認(rèn)為）采納后將：a加快竣工b降低業(yè)主的工程施工、維護(hù)或運(yùn)行的費(fèi)用c提高業(yè)主的竣工工程的效率或價(jià)值d給業(yè)主帶來其他利益的建議。工程師批準(zhǔn)后，承包商可對此類變更所產(chǎn)生的損失提出索賠，索賠內(nèi)容為C。

3.3工程師的指示構(gòu)成了變更

工程師可按合同規(guī)定向承包商發(fā)出指示以及為實(shí)施工程和修補(bǔ)缺陷可能需要的附加和修正的圖紙。若指示構(gòu)成了變更，則承包商有權(quán)根據(jù)FIDIC條款第13條的規(guī)定向業(yè)主進(jìn)行索賠。索賠內(nèi)容為T+C+P。

4、風(fēng)險(xiǎn)因素造成的索賠

由于受工程所在地的政治、經(jīng)濟(jì)、文化及地理等風(fēng)險(xiǎn)因素的影響，使得國際工程承包充滿了風(fēng)險(xiǎn)，加之承包商與業(yè)主之間的不對等地位、苛刻的合同條款、嚴(yán)格的第三方擔(dān)保制度，使得承包商承擔(dān)了大部分的風(fēng)險(xiǎn)，因此，F(xiàn)IDIC條款對于本應(yīng)由業(yè)主承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)賦予了承包商索賠的權(quán)利，對于由于風(fēng)險(xiǎn)因素造成的與技術(shù)管理工作相關(guān)的索賠，主要表現(xiàn)在以下幾方面：

4.1當(dāng)局對圖紙批復(fù)的延誤

在國際工程項(xiàng)目管理中，有許多圖紙需得到當(dāng)?shù)卣鞴懿块T的批準(zhǔn)方可用于現(xiàn)場施工，若因該因主管部門的拖延或錯(cuò)誤造成了承包商的工期及費(fèi)用損失，且該拖延或錯(cuò)誤符合FIDIC條款8.5條之規(guī)定，則承包商有權(quán)根據(jù)FIDIC條款8.4條之規(guī)定進(jìn)行索賠，索賠內(nèi)容為T+C+P。

4.2技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和法規(guī)的變化造成的變更

根據(jù)FIDIC條款5.4及13.7條之規(guī)定，當(dāng)基準(zhǔn)日期后，工程所在地的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和法規(guī)的變化對承包商履行合同規(guī)定的義務(wù)產(chǎn)生影響時(shí)，承包商應(yīng)向雇主發(fā)出通知，并有權(quán)根據(jù)FIDIC條款20.1條的規(guī)定提出工期和費(fèi)用的索賠，索賠內(nèi)容為T+C。

5、結(jié)語

FIDIC條款在國際工程的施工中已被廣泛應(yīng)用，因此在項(xiàng)目技術(shù)管理實(shí)踐中參考并合理運(yùn)用FIDIC條款的相關(guān)內(nèi)容，可以更加有利的維護(hù)承包商的權(quán)益，合理轉(zhuǎn)嫁承包商風(fēng)險(xiǎn)，從而避免不應(yīng)有的損失，進(jìn)一步增強(qiáng)承包商的競爭能力。