建筑工程施工合同糾紛有哪些？該如何處理？

在大城市，你可能每天都會注意到這個地帶又要建新樓房了、哪里的樓房準(zhǔn)備竣工了等等現(xiàn)象，可見建筑市場蓬勃發(fā)展，當(dāng)然糾紛也隨著而來，其中，建設(shè)工程施工合同糾紛又成為焦點(diǎn)和核心，一旦發(fā)生合同糾結(jié)，不但影響建筑工程隊(duì)的進(jìn)度，嚴(yán)重的話還會涉及到人命，今天我們就詳細(xì)來了解下建筑工程施工合同糾紛到底有哪些?

建筑工程施工合同糾紛爭議焦點(diǎn)主要突出表現(xiàn)在七個方面：

1、施工合同的效力問題;

2、合同無效是否應(yīng)進(jìn)行結(jié)算;

3、備案合同和“補(bǔ)充協(xié)議”即黑白合同不一致，在結(jié)算時應(yīng)采納哪一份合同作為結(jié)算的依據(jù)問題;

4、對于建設(shè)部推薦施工合同版本通用條款中涉及的發(fā)包方逾期不結(jié)算是否視為認(rèn)可送審價的問題;

5、工程款結(jié)算采取何種標(biāo)準(zhǔn)的問題;

6、訴訟中，造價司法鑒定(司法審價)的范圍;

7、關(guān)于工程質(zhì)量、工期、農(nóng)民工利益等問題。

　　建設(shè)工程施工合同無效的幾種情形

所謂無效合同，一般是指合同雖然已成立，但因其內(nèi)容和形式違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，以及違反社會公共利益時，合同被確認(rèn)為無效。合同無效就不能產(chǎn)生法律約束力。施工合同的無效情形主要是指《合同法》第五十二條第(五)項(xiàng)規(guī)定的，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。這里的“法律”是“狹義”的，是指全國人大及其常委會制定頒布的“法”，而“行政法規(guī)”也僅指國務(wù)院制定頒布的法規(guī)，而不包括國務(wù)院各部委制定的行政規(guī)章和地方法規(guī)、地方規(guī)章。涉及建設(shè)工程領(lǐng)域的法律法規(guī)規(guī)章龐雜，為了行政管理的需要，出臺的規(guī)章、規(guī)范性文件很多，但不能作為認(rèn)定合同無效的依據(jù)。而且，司法實(shí)務(wù)界基本上將法律和行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定區(qū)分為管理性規(guī)范和效力性規(guī)范，把管理性規(guī)范作為行政管理范疇，不作為認(rèn)定合同效力的依據(jù)，僅把效力性強(qiáng)制規(guī)定作為認(rèn)定合同無效的根據(jù)。區(qū)分效力性強(qiáng)制規(guī)定和管理性強(qiáng)制規(guī)定，一般主要從立法目的、設(shè)置該條款的目的來考察，司法解釋出臺前各地法院對此存有不同認(rèn)定，司法解釋對此進(jìn)行了一些歸納和規(guī)定。

結(jié)合司法解釋之規(guī)定了，以下五類情形的施工合同無效：

1、承包人未取得建筑施工單位資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級;

建筑施工領(lǐng)域?qū)嵭袊?yán)格的資質(zhì)準(zhǔn)入制度，《建筑法》規(guī)定了施工企業(yè)實(shí)行資質(zhì)強(qiáng)制管理。建設(shè)工程質(zhì)量就是生命，施工企業(yè)的施工能力是保證質(zhì)量的前提，對施工企業(yè)的資質(zhì)管理與審察，是施工建設(shè)的基礎(chǔ)，無資質(zhì)和超越資質(zhì)的企業(yè)簽訂的合同屬無效合同。但是，承包人在工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級的，不能作為無效合同處理。

2、沒有資質(zhì)或沒有相應(yīng)資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工單位名義的，通常說的“掛靠”;由于國家基礎(chǔ)建設(shè)的大規(guī)模上馬，城鎮(zhèn)化步伐的加快，投融資渠道不暢，建設(shè)工程高利潤回報(bào)加之管理存在很多不足，“掛靠”這一特殊形式就隨著建筑業(yè)空前繁榮的市場應(yīng)時而生。不具有法定資質(zhì)的民營企業(yè)和實(shí)際投資人借用具有相應(yīng)資質(zhì)企業(yè)名義承攬工程的情況普遍存在，曾有意見認(rèn)為將此種情況不應(yīng)認(rèn)定為無效，主要理由就是不利于民營企業(yè)的發(fā)展和不利于推動經(jīng)濟(jì)建設(shè)的快速發(fā)展;司法解釋最終否定了這種意見。將此情形作無效規(guī)定，維護(hù)了法律的價值，規(guī)范了建筑業(yè)市場，使建設(shè)工程質(zhì)量有了保障基礎(chǔ)，也推動了建筑業(yè)健康有序的發(fā)展。當(dāng)然，司法解釋沒有對哪種情形屬“借用資質(zhì)”予以明確，將此認(rèn)定交給了法官。實(shí)務(wù)中一般有這么幾個標(biāo)準(zhǔn)：第一，轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書的;第二，以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的;第三，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目質(zhì)量管理人員、安全管理人員等均非承包人本單位人員。工程承包中存在三種情況之一或同時存在的，可以認(rèn)定為掛靠，簽訂的施工合同屬無效合同。

3、必須招標(biāo)的未進(jìn)行招投標(biāo)或中標(biāo)無效;

《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條對工程必須進(jìn)行招標(biāo)的范圍進(jìn)行了規(guī)定，詳細(xì)的規(guī)定在《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》中。凡屬規(guī)定在招標(biāo)范圍的工程未進(jìn)行招投標(biāo)的，簽訂的施工合同無效。實(shí)踐中容易出現(xiàn)的問題：一、必須招標(biāo)的項(xiàng)目，總包土建與安裝工程以招標(biāo)方式，而附屬工程如裝飾工程由建設(shè)單位直接發(fā)包，那么，該直接發(fā)包的合同也屬無效合同;二、必須招標(biāo)的項(xiàng)目，總包中標(biāo)后，建設(shè)單位基于各種情況將總包工程中的部分工程直接指定給第三方施工，建設(shè)單位與第三方簽訂的施工合同也屬無效。《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十、五十二、五十三、五十四、五十五、五十七條規(guī)定了中標(biāo)無效的六種情形。該法第四十五條第二款規(guī)定，中標(biāo)通知對招標(biāo)人和投標(biāo)人具有法律約束力。中標(biāo)是發(fā)包人與承包人簽訂施工合同的前提條件，中標(biāo)無效必然導(dǎo)致施工合同無效。

4、違法分包;

施工總包單位進(jìn)行項(xiàng)目分包很常見，但違反規(guī)定的分包也可導(dǎo)致分包合同無效。如何認(rèn)定違法分包，其標(biāo)準(zhǔn)就是《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條規(guī)定的幾種情形：一、總包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位或個人的屬違法分包;二、總包合同中未約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，總包單位將部分工程交其它單位完成的;三、總包單位將工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包的;四、分包單位進(jìn)行再分包的。這幾類均屬違法分包。

5、轉(zhuǎn)包。

《合同法》第二百七十二條、《建筑法》第二十八條都明確規(guī)定禁止轉(zhuǎn)包工程項(xiàng)目，《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二十五條規(guī)定了不得轉(zhuǎn)包工程，該條例第七十八條規(guī)定了轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或?qū)⑵涑邪娜拷ㄔO(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。建設(shè)部124號令《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第十三條有同樣的規(guī)定。需要注意，具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的勞務(wù)承包人與總包方、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人不能以轉(zhuǎn)包違反法律規(guī)定為由請求合同無效。

以上就是對建筑工程施工合同糾紛簡單介紹，在這里小編只是列舉了其中合同無效的幾種情形，希望能引起大家的重視，只有我們從中發(fā)現(xiàn)漏洞及不足，制定相對應(yīng)的對此，才能有效制止糾紛的發(fā)生，讓建筑市場更加完善、從而讓我們的工程發(fā)展不會受到阻礙，保障了大家的權(quán)益。

【律師手記】建設(shè)工程施工合同糾紛案件全面觀——以一則司法判決為例

從第一次跟著指導(dǎo)老師辦理建設(shè)工程案件的茫然無措，從第一次獨(dú)立辦案，將一個建設(shè)工程分包糾紛的案件，在當(dāng)事人一審判決敗訴，并且錯過上訴與再審期限之后才找到我，我重新梳理案件，確定訴訟請求，通過再次起訴并獲得勝訴判決，我似乎就與建設(shè)工程類案件結(jié)下不解之緣。再到簽下第一家建筑施工單位的常年顧問。這幾年的專注于建設(shè)工程糾紛案件的學(xué)習(xí)，也發(fā)現(xiàn)這類案件涉及法律實(shí)務(wù)的方方面面，并且與其他學(xué)科多有交叉。因而，每一次從咨詢、談判、結(jié)案、辦案，整個過程也都是學(xué)習(xí)的過程。

如今的市場上，建設(shè)工程實(shí)務(wù)類的書籍也已經(jīng)汗牛充棟，但多了也就魚龍混雜，泥沙俱下，真正有真知灼見的作品當(dāng)屬鳳毛麟角。對于律師而言，基本的法律知識，基本的行業(yè)知識，真正的功夫往往得益于辦案實(shí)踐，不斷地總結(jié)，積累到一定程度，才會有升華。我一直覺得建設(shè)工程合同是一個復(fù)雜的法律體，在建筑體成形的過程中，涉及的問題很多。筆者以（2020）最高法民終483號民事判決書為例，一個案件，八個爭議焦點(diǎn)，可謂點(diǎn)點(diǎn)俱到，值得玩味。

（2020）最高法民終483號民事判決書總結(jié)案件爭議焦點(diǎn)如下：1. 案涉合同的效力 ；2. 應(yīng)付工程款的確定 ；3. 已付工程款的確定 ；4.工 程質(zhì)量的認(rèn)定及其賠償責(zé)任的確定 ；5. 工期延誤及其責(zé)任的確定 ；6. 履約保證金的返還責(zé)任 ；7. 三建公司是否負(fù)有移交資料、配合驗(yàn)收和開具發(fā)票的義務(wù) ；8. 三建公司是否享有優(yōu)先受償權(quán)及其權(quán)利所及的金額范圍 。對這八項(xiàng)爭議焦點(diǎn)，最高院逐一評判：

第一，關(guān)于第一個焦點(diǎn)問題。 三方當(dāng)事人一致認(rèn)可案涉三份合同系無效合同，但對合同無效的原因有不同的主張 。三建公司主張合同無效系因凱創(chuàng)公司和林凱公司 不具有相應(yīng)開發(fā)資質(zhì) 。凱創(chuàng)公司主張無效的原因是 本案工程實(shí)質(zhì)系余衛(wèi)德掛靠三建公司承建，且三建公司超越資質(zhì)承建工程 。對此，最高院認(rèn)為，建設(shè)工程司法解釋一第一條第一款規(guī)定，承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條第五項(xiàng)的規(guī)定認(rèn)定無效（注： 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無效：（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的； ）。

本案中， 三建公司在離場前具有房屋建筑工程施工總承包一級資質(zhì)，依法只能承建建筑面積20萬平方米以下的住宅小區(qū)或建筑群體。案涉工程總建筑面積約40萬平方米，遠(yuǎn)超三建公司依資質(zhì)所能承建的范圍 。同時，招標(biāo)投標(biāo)法第四十三條規(guī)定， 在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判 。本案工程為 大型拆遷安置工程 ，合同一和合同二約定建設(shè)面積約40萬平方米，合同價款6億元， 依照招標(biāo)投標(biāo)法第三條的規(guī)定，屬于必須進(jìn)行招投標(biāo)的工程 。

凱創(chuàng)公司在訂立合同一和合同二后，向建設(shè)主管部門提交了合同三和中標(biāo)文件。 凱創(chuàng)公司與三建公司均認(rèn)可雙方系走招投標(biāo)手續(xù)簽訂合同三，實(shí)際履行的是合同二，足見本案工程未真正進(jìn)行招投標(biāo) 。 林凱公司、凱創(chuàng)公司在合同三訂立之前即與三建公司就合同實(shí)質(zhì)內(nèi)容達(dá)成一致，訂立了合同一與合同二，違反了招標(biāo)投標(biāo)法第四十三條的規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條第五項(xiàng)的規(guī)定，三份合同均無效 。據(jù)上，本案存在兩項(xiàng)致合同無效的情形，其一 是承包人超越資質(zhì)承攬工程 ，其二是 違反招標(biāo)投標(biāo)法的強(qiáng)制性規(guī)定 。

三建公司上訴稱，三建公司于2017年8月15日取得了建筑工程施工總承包特級資質(zhì)，根據(jù)建設(shè)工程司法解釋一第五條的規(guī)定，承包人在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，合同應(yīng)認(rèn)定為有效，三建公司的資質(zhì)不影響合同效力。本院認(rèn)為， 對合同效力的評判應(yīng)建立在合同訂立和履行的基礎(chǔ)之上。三建公司在訂立合同及其后施工的全過程中均不具備相應(yīng)資質(zhì)。該公司于2015年4月7日離場時尚不具備相應(yīng)承建資質(zhì)，于離場后兩年取得相應(yīng)資質(zhì)的事實(shí)，不符合建設(shè)工程司法解釋一第五條規(guī)定的情形，對合同效力不產(chǎn)生影響 。三建公司上訴還稱，合同無效系因林凱公司和凱創(chuàng)公司不具有相應(yīng)開發(fā)資質(zhì)。本院認(rèn)為， 本案是建設(shè)工程施工合同糾紛，其主要特征是“施工”，其關(guān)鍵是施工企業(yè)應(yīng)具備相應(yīng)資質(zhì)等級 。

凱創(chuàng)公司上訴稱，本案合同無效的原因系余衛(wèi)德 掛靠 三建公司承建工程。本院認(rèn)為， 分別訂立于2011年6月27日、2014年6月27日、2015年6月27日的三份《勞動合同書》 ，以及 三建公司為余衛(wèi)德繳納2011年-2015年城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的清單 ， 可以證明 三建公司與余衛(wèi)德構(gòu)成勞動關(guān)系 。

事實(shí)上，導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效的法定事由有十四種之多，到底是哪一項(xiàng)或者幾項(xiàng)法定事由導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效，需要準(zhǔn)確的作出認(rèn)定，因?yàn)檫@涉及合同無效的責(zé)任劃分的問題。正如本案就非常清楚的確認(rèn)合同無效的原因，這里涉及資質(zhì)的問題，招投標(biāo)的問題，而在資質(zhì)中又牽扯掛靠與內(nèi)部承包的問題。對于建設(shè)工程合同糾紛案件，首要審查的就是合同效力的問題，尤其是《民法典》與最新的《建工司法解釋一》對于無效合同的處理不同于以往，堅(jiān)持無效歸無效的原則，已經(jīng)摒棄了無效合同，有效處理的理念。

第一，關(guān)于第二個焦點(diǎn)問題。關(guān)于工程造價鑒定。一審法院依三建公司申請，依法委托瑞恒公司對案涉 工程造價進(jìn)行鑒定 。瑞恒公司及其鑒定人員具有相應(yīng)鑒定資質(zhì)。瑞恒公司出具鑒定意見后，一審法院組織當(dāng)事人進(jìn)行了質(zhì)證，鑒定人員出庭接受了當(dāng)事人詢問。針對各方提出的異議，瑞恒公司進(jìn)行了答復(fù)，并作了補(bǔ)充鑒定。一審法院亦組織各方對答復(fù)、補(bǔ)充鑒定進(jìn)行了質(zhì)證。鑒定程序符合法律規(guī)定。一審法院采信鑒定意見，據(jù)此認(rèn)定工程造價，處理正確。凱創(chuàng)公司上訴提出 不應(yīng)進(jìn)行工程造價鑒定，應(yīng)按照已有結(jié)算資料認(rèn)定應(yīng)付工程款 。經(jīng)查， 案涉工程未竣工驗(yàn)收 ，凱創(chuàng)公司與三建公司 未進(jìn)行決算 ，凱創(chuàng)公司在一審中亦 同意進(jìn)行鑒定 ，并在一審法院組織下 確定鑒定事項(xiàng)為2015年4月7日前三建公司已施工完成的工程量 。

關(guān)于鑒定意見留待法院認(rèn)定的費(fèi)用。（1）總承包服務(wù)費(fèi)1255900元。本案存在 分包工程 ，因三建公司提供的分包工程的具體造價資料不完整， 鑒定機(jī)構(gòu)根據(jù)凱創(chuàng)公司提供的分包項(xiàng)目造價資料計(jì)算出分包工程造價，并按合同約定的費(fèi)率計(jì)算出總承包服務(wù)費(fèi)金額，充分保護(hù)了凱創(chuàng)公司的權(quán)益 。（2）1＃-17＃外墻外保溫取費(fèi)包含的稅費(fèi)和措施費(fèi)1435434.15元。凱創(chuàng)公司上訴提出，雙方都認(rèn)可1＃-17＃外墻外保溫取費(fèi)按照93元/㎡單價包干，不應(yīng)再次計(jì)取任何費(fèi)用。經(jīng)查，雙 方簽字的認(rèn)質(zhì)認(rèn)價單注明該項(xiàng)費(fèi)用綜合單價為93元/㎡，不包含相應(yīng)稅費(fèi)及措施費(fèi)。三建公司提交的月進(jìn)度表系該公司單方制作且明確注明不構(gòu)成最終結(jié)算依據(jù)，雙方對93元/㎡是否取相應(yīng)的稅費(fèi)及措施費(fèi)存在爭議 ，凱創(chuàng)公司關(guān)于雙方均認(rèn)可93元/㎡單價包干的上訴理由缺乏事實(shí)依據(jù)。（3）室內(nèi)不同墻體交界處纖維網(wǎng)格布費(fèi)用902384.57元。 纖維網(wǎng)格布客觀存在，雖然驗(yàn)收規(guī)范對該施工項(xiàng)目無強(qiáng)制性要求，但是監(jiān)理單位和凱創(chuàng)公司明知三建公司以此方式施工卻未提出異議，一審法院認(rèn)定雙方就施工方式達(dá)成合意 。

關(guān)于未使用的甲供材 。凱創(chuàng)公司主張未使用的甲供材應(yīng)從工程造價中扣減，一審法院未予支持，告知該公司另行主張。凱創(chuàng)公司上訴提出應(yīng)在本案中一并處理。本院認(rèn)為， 上述甲供材未使用到案涉工程中，仍屬于凱創(chuàng)公司的財(cái)產(chǎn)，且部分材料在雙方爭搶工程的過程中損壞、丟失，一審法院告知凱創(chuàng)公司另行主張，不影響凱創(chuàng)公司權(quán)利救濟(jì)，不違反法律規(guī)定 。

關(guān)于質(zhì)量保證金 。凱創(chuàng)公司主張從工程造價中扣減4％的質(zhì)量保證金，本院認(rèn)為，建設(shè)工程司法解釋二第八條第一款第一項(xiàng)規(guī)定， 當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿，承包人請求發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的，人民法院應(yīng)予支持 。《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第二條第三款規(guī)定， 缺陷責(zé)任期一般為1年，最長不超過2年，由發(fā)包方和承包方在合同中約定 。本案中， 雙方約定了各項(xiàng)工程的質(zhì)量保修期，并約定質(zhì)量保證金為合同造價的4％，在工程竣工結(jié)算時預(yù)留，土建、安裝、防水工程各自保修期限到期后，按造價比例自保修期滿后14天內(nèi)分別無息退還承包人 。其他保修項(xiàng)目由承包人負(fù)責(zé)直至保修期滿后無息退還，地下車庫工程預(yù)留質(zhì)量保證金待質(zhì)保期滿后30日內(nèi)，一次性付清。 2015年4月7日，凱創(chuàng)公司收回工程，質(zhì)量缺陷責(zé)任期應(yīng)自此日起計(jì)算 。按照《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》的規(guī)定，以及雙方的約定，截至一審判決作出時間2019年12月27日，本案各項(xiàng)工程均已過保修期，已扣留的質(zhì)量保證金應(yīng)予退還，并支付保修金利息。

關(guān)于技術(shù)資料歸檔費(fèi) 。凱創(chuàng)公司主張工程造價鑒定應(yīng)扣除技術(shù)資料歸檔費(fèi)用，一審未予支持，凱創(chuàng)公司提出上訴。本院認(rèn)為， 合同未約定歸檔費(fèi)用 ，凱創(chuàng)公司的主張缺乏合同依據(jù)，一審處理正確，本院亦予維持。

工程造價是建設(shè)施工合同糾紛的核心內(nèi)容，但就工程造價的內(nèi)容就可以形成一本書的內(nèi)容。本案涉及工程造價鑒定的問題，造價鑒定的法定程序以及范圍，形成的鑒定意見作為證據(jù)的一種，需要經(jīng)過質(zhì)證以及法官最終認(rèn)定，但在現(xiàn)實(shí)中“以鑒代審”的現(xiàn)象普遍存在，因而，現(xiàn)在有一種傾向就是尊重當(dāng)事人的約定，盡量不通過鑒定確定工程造價，這其中彰顯了建設(shè)工程合同以及結(jié)算協(xié)議的重要性。本案比較全面的反應(yīng)了造價鑒定的過程以及法官最終對鑒定意見的認(rèn)定過程。

第三，關(guān)于第三個焦點(diǎn)問題。余衛(wèi)德收取的15000000元是否應(yīng)認(rèn)定為已付工程款。三建公司上訴提出，三建公司從未委托余衛(wèi)德向凱創(chuàng)公司借款或者領(lǐng)取工程款，合同約定了工程款專戶，專款專用，余衛(wèi)德收取的15000000元與三建公司無關(guān)。 經(jīng)查，余衛(wèi)德向凱創(chuàng)公司收取了15000000元，出具了7張借條、1張收條，其上均加蓋有三建公司項(xiàng)目部印章 。余衛(wèi)德2018年8月28日、9月27日在接受西安市公安局經(jīng)偵支隊(duì)六大隊(duì)詢問時，陳述三建公司知悉該15000000元，并 用于支付農(nóng)民工工資、給供貨商付款及支付項(xiàng)目管理人員工資 。本院認(rèn)為， 雙方合同雖約定了專戶，但前述事實(shí)表明余衛(wèi)德領(lǐng)取的15000000元已實(shí)際用于案涉工程。

第四，關(guān)于第四個焦點(diǎn)問題。凱創(chuàng)公司反訴三建公司，提出 質(zhì)量索賠 ，并申請一審法院對案涉工程質(zhì)量進(jìn)行鑒定，一審法院認(rèn)定凱創(chuàng) 公司擅自使用工程，未支持其質(zhì)量索賠 。建設(shè)工程司法解釋一第十三條規(guī)定：“ 建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。 ”本案中，凱創(chuàng)公司主張的 質(zhì)量缺陷不屬于地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量問題 。根據(jù)已查明的事實(shí)，本案工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，凱創(chuàng)公司及監(jiān)理單位林華公司于2015年4月7日向三建公司發(fā)出XJ2015-4-7《工作聯(lián)系單》，要求三建公司撤離工地。2015年4月7日至4月9日，凱創(chuàng)公司組織人員拆除了臨建活動板房，收回了案涉工程。此前，雙方已先后交付使用了九棟樓房。最高法院認(rèn)為， 凱創(chuàng)公司擅自使用未經(jīng)驗(yàn)收的建設(shè)工程，現(xiàn)又以質(zhì)量不符合約定主張權(quán)利 ， 缺乏法律依據(jù) 。同時， 合同二亦約定未經(jīng)竣工驗(yàn)收發(fā)包人不得使用，如果使用一切質(zhì)量問題均由發(fā)包人承擔(dān) 。

這個焦點(diǎn)問題針對的就是發(fā)包人提出質(zhì)量索賠，但是在其未經(jīng)竣工驗(yàn)收即擅自使用的，在以質(zhì)量不合格為由抗辯還是提起反訴，很難獲得支持。這對于發(fā)包方而言，是一個巨大的風(fēng)險(xiǎn)。但是，在司法實(shí)踐中，發(fā)包方未經(jīng)竣工驗(yàn)收，擅自使用的情形普遍存在，是一個難以破解的頑疾。

第五，關(guān)于第五個焦點(diǎn)問題。凱創(chuàng)公司反訴請求三建公司承擔(dān)工期延誤賠償責(zé)任，包含監(jiān)理費(fèi)損失、過渡費(fèi)損失、人工和材料上漲費(fèi)、增加工程造價損失和逾期交房賠償費(fèi)用。 一審認(rèn)為雙方對工期延誤均有過錯，逾期未足額支付工程款是導(dǎo)致工程停工并產(chǎn)生糾紛的直接原因。 綜合以下三點(diǎn)原因，最高法院認(rèn)為凱創(chuàng)公司的上訴請求缺乏依據(jù)：

首先， 樁基工程未按合同約定移交 。 案涉樁基工程由其他公司承建，三建公司的施工工作在樁基工程移交后才能進(jìn)行 。合同二約定工期540天（暫定），開工日期以凱創(chuàng)公司書面通知為準(zhǔn)（2011年9月30日之前單體樓及裙樓施工場地移交完成，10月31日之前地下車庫施工場地移交完成）。但是凱創(chuàng)公司未按合同約定移交，亦未出具有關(guān)開工的書面通知。雙方簽字確認(rèn)的《工序交接、中間交接、單位之間交接檢查記錄》可證明1＃-17＃樁基交接的時間和地下車庫施工場地移交的時間，較合同約定的時間均有延遲。 開工時間延遲，工期應(yīng)相應(yīng)順延 。

其次， 存在合同外增量工程 。2013年11月28日，凱創(chuàng)公司、三建公司、監(jiān)理單位林華公司在TJ-401《工作聯(lián)系單》上簽字蓋章。 該聯(lián)系單明確載明工程內(nèi)容增加地下車庫、會所、幼兒園、商業(yè)裙樓幾項(xiàng)內(nèi)容。工程內(nèi)容增加，工期亦應(yīng)相應(yīng)順延 。凱創(chuàng)公司上訴稱未增加工程內(nèi)容，上述內(nèi)容雙方在合同二中已作約定，凱創(chuàng)公司一審提交的圖紙、三建公司提交的施工組織設(shè)計(jì)（2012.2.22）、雙方2011年移交基坑的事實(shí)，以及三建公司2015年4月7日向凱創(chuàng)公司發(fā)出的《關(guān)于陳楊新界項(xiàng)目2015年全面復(fù)工需貴公司配合解決問題的工作聯(lián)系函》，均可證明上述內(nèi)容屬于合同約定的施工內(nèi)容。經(jīng)查，合同二未約定上述施工內(nèi)容，凱創(chuàng)公司所稱其他證據(jù)亦均不能證明上述內(nèi)容系合同內(nèi)施工內(nèi)容，不足以推翻TJ-401《工作聯(lián)系單》。

最后， 凱創(chuàng)公司未按約定的付款節(jié)點(diǎn)支付工程進(jìn)度款 。2013年2月19日，三建公司向凱創(chuàng)公司發(fā)送 《因延期付款造成的工期及費(fèi)用索賠報(bào)告》 ，索賠人員窩工、材料、機(jī)械租賃費(fèi)用、資金利息、企業(yè)管理費(fèi)用、規(guī)費(fèi)及稅金等共計(jì)18556125.46元。 報(bào)告稱各棟樓進(jìn)度陸續(xù)達(dá)到合同約定的付款節(jié)點(diǎn)，但自第一棟樓達(dá)到付款要求開始，建設(shè)單位因資金不到位，在工程款支付上一直滯后，遠(yuǎn)不能達(dá)到合同約定的支付數(shù)額。由于項(xiàng)目資金嚴(yán)重缺乏，且長時間無法有效解決，致使項(xiàng)目進(jìn)展緩慢，基本處于半停工狀態(tài) 。

2013年3月12日，凱創(chuàng)公司向三建公司發(fā)送《關(guān)于總包方2013年2月19日提交的人工費(fèi)調(diào)整、認(rèn)質(zhì)認(rèn)價、工期索賠等函的回復(fù)意見》，對三建公司的索賠報(bào)告作了回復(fù)，認(rèn)為凱創(chuàng)公司的責(zé)任僅在于 超過合同約定的支付時間未足額支付工程款（進(jìn)度款） ，合同通用條款26.3、26.4和專用條款第十條約定了該項(xiàng)責(zé)任，明確了甲方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任及乙方可采取的措施。凱創(chuàng)公司就欠付工程款同意與三建公司協(xié)商，按照合同約定盡快達(dá)成延期付款協(xié)議。最高法院認(rèn)為上述三建公司的索賠報(bào)告與凱創(chuàng)公司的回復(fù)意見， 可以證明凱創(chuàng)公司未按約定的時間節(jié)點(diǎn)支付工程進(jìn)度款 。凱創(chuàng)公司有關(guān)該公司付款總額已達(dá)81.18％，不存在未足額支付工程款情形的理由， 不足以抗辯該公司未按約支付工程進(jìn)度款的事實(shí) 。

這個焦點(diǎn)問題涉及就是工期延遲的問題，這需要通過開工日期與竣工日期來界定，尤其是開工日期的認(rèn)定歷來是難點(diǎn)，從司法解釋的規(guī)定就能夠看得出來，但其核心內(nèi)容就在于是否具備開工條件。接下來最關(guān)鍵的問題就在于工期延誤的責(zé)任在何方，本案中存在因?yàn)橛馄诟犊罨蛸Y金短缺導(dǎo)致的承包方享有停工權(quán)，以及工程增量等導(dǎo)致工期延誤，對于承包人而言，就屬于工期順延。是工期延誤還是工期順延，需要根據(jù)相應(yīng)的證據(jù)確定，一字之差，法律效果卻是天壤之別。

第六，關(guān)于第六、第七、第八個焦點(diǎn)問題。履約保證金及其利息。最高院認(rèn)為， 合同二專用條款41.3約定，承包人向發(fā)包人提供履約擔(dān)保，擔(dān)保方式為履約保證金，金額為5000000元，合同簽訂承包人進(jìn)場后一周內(nèi)承包人向發(fā)包人支付，竣工驗(yàn)收完成后一個月內(nèi)無息退還給承包人 。三建公司依約向凱創(chuàng)公司支付了5000000元履約保證金。凱創(chuàng)公司于2015年4月7日收回案涉工程，依照建設(shè)工程司法解釋一第十四條第三項(xiàng)的規(guī)定，案涉工程的竣工日期應(yīng)認(rèn)定為2015年4月7日。根據(jù)上述合同專用條款的約定，凱創(chuàng)公司應(yīng)于2015年5月6日無息退還5000000元履約保證金給三建公司。

關(guān)于移交工程資料、配合驗(yàn)收和開具發(fā)票的問題。三建公司對一審判決該公司向凱創(chuàng)公司移交工程資料、配合驗(yàn)收、開具發(fā)票不服，請求本院駁回凱創(chuàng)公司此項(xiàng)訴請。本院認(rèn)為， 移交工程資料、配合驗(yàn)收、開具發(fā)票系三建公司的合同義務(wù)，三建公司均應(yīng)履行 。

關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。最高院認(rèn)為，根據(jù)建設(shè)工程司法解釋二第十七條、第二十條的規(guī)定，三建公司享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)該司法解釋第二十二條的規(guī)定，承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算。（注：第四十一條： 承包人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，但最長不得超過十八個月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算 。）凱創(chuàng)公司收回案涉工程的時間是2015年4月7日，應(yīng)自當(dāng)日起給付建設(shè)工程價款。三建公司提起本案訴訟主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的時間是2015年7月27日，未超過法律規(guī)定的期限。

該判決書比較全面的揭示了建設(shè)工程施工合同糾紛中的爭議焦點(diǎn)問題，合同效力問題，工程造價以及鑒定問題，工程質(zhì)量索賠問題，工期延誤賠償問題，履約保證金返還問題，質(zhì)保金返還問題，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題等諸多問題。在此，筆者需要強(qiáng)調(diào)的是建設(shè)工程合同糾紛案件一再啟示我們， 建設(shè)工程施工合同約定以及合同履行的全過程管理的重要意義 。本案中的承包方之所以能夠取得良好的結(jié)果，原因就在于對于合同簽訂以及合同履行過程的管理的重視，使其在訴訟中處于主動的地位。

房屋建筑承攬合同糾紛該如何處理

處理房屋建筑承攬合同糾紛的方法是：首先應(yīng)按平等互利、協(xié)商一致的原則加以協(xié)商處理；協(xié)商不成時，可以根據(jù)房屋建筑承攬合同的約定由指定機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁；仲裁仍未解決的，可以向房屋建筑所在地的人民法院提起訴訟。

【法律依據(jù)】

《仲裁法》第二條

平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁。

《民事訴訟法》第一百二十二條

當(dāng)事人起訴到人民法院的民事糾紛，適宜調(diào)解的，先行調(diào)解，但當(dāng)事人拒絕調(diào)解的除外。

《民法典》第五百七十七條

當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

房屋建筑承攬合同糾紛該怎么處理

一、和解或調(diào)解。工程承攬合同爭議時，當(dāng)事人可以自行協(xié)商和解，或者通過第三者進(jìn)行調(diào)解。二、仲裁。工程承攬合同當(dāng)事人如果不愿意和解、調(diào)解，或者和解、調(diào)解不成功，可以根據(jù)達(dá)成的仲裁協(xié)議，將合同爭議提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。三、訴訟。如果工程承攬合同當(dāng)事人沒有在合同中訂立仲裁條款，發(fā)生爭議后也沒有達(dá)成書面的仲裁協(xié)議，或者達(dá)成的仲裁協(xié)議無效，合同的任何一方當(dāng)事人，包括涉外合同的當(dāng)事人，都可向人民法院提起訴訟。

《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十七條對依法設(shè)立的仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁定不予執(zhí)行：（一）當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的；（二）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的；（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；（五）對方當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（六）仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。人民法院認(rèn)定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。裁定書應(yīng)當(dāng)送達(dá)雙方當(dāng)事人和仲裁機(jī)構(gòu)。仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以根據(jù)雙方達(dá)成的書面仲裁協(xié)議重新申請仲裁，也可以向人民法院起訴。

建設(shè)工程施工合同糾紛怎么起訴？

聲明：以下內(nèi)容僅根據(jù)回答問題時我國現(xiàn)行有效的法律、法規(guī)等和問題中顯示的信息做出，僅供提問者參考之用，不具有任何確認(rèn)、證明、擔(dān)保等性質(zhì)。由于個人具體細(xì)節(jié)情況是不一樣的，同時法律法規(guī)也是發(fā)展變化的，因此，如果擬采取行動，請與專家面談后再做決定。

本人成功處理過建設(shè)工程合同糾紛案件，對建設(shè)工程合同糾紛還是比較了解的。

首先，需要確定好被告及明確訴訟請求。原告和被告都要適格且明確，訴訟請求要有法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)，否則不會被法院支持。

其次，要明確有權(quán)管轄的機(jī)關(guān)。注意看合同的約定。如果約定發(fā)生糾紛由某某仲裁委員會管轄，那只能去仲裁委員會。因?yàn)椋睹袷略V訟法》規(guī)定，依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人達(dá)成書面仲裁協(xié)議申請仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。如果合同中沒有約定仲裁管轄，則由工程所在地的法院管轄。《民事訴訟法》及《民事訴訟法解釋》規(guī)定，下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：（一）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛，按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。

最后，按照法院要求提交立案材料。當(dāng)然，為了達(dá)到良好的訴訟效果，收集有效的優(yōu)勢證據(jù)、必要情況下的依法正確進(jìn)行證據(jù)保全、財(cái)產(chǎn)保全、訴訟策略的制定等也是需要下功夫和大量經(jīng)歷的。

當(dāng)然，你的這個問題很寬泛，以上僅作了簡單的回單，不可能面面俱到。 以上內(nèi)容僅供參考。由于個人具體細(xì)節(jié)情況是不一樣的，同時法律法規(guī)也是發(fā)展變化的，因此，如果擬采取行動，請與專家面談后再做決定。