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物權擔保的主要方式有哪些

任冰峰律師2022.02.07788人閱讀
導讀:

物權擔保的主要方式有哪些保證、抵押、質押、留置和定金。我國《擔保法》規定的擔保方式可分為人保和物保兩種基本形式,在我們過去的培訓講座中只對具體的擔保形式中所應注意的法律問題進行了闡述,卻未對幾種擔保形式在法律上的利弊權衡進行分析,因此這一講擬對此問題進行闡述。因此下文將對人保和物保兩種基本的擔保方式予以利弊分析與比較。那么物權擔保的主要方式有哪些。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

物權擔保的主要方式有哪些保證、抵押、質押、留置和定金。我國《擔保法》規定的擔保方式可分為人保和物保兩種基本形式,在我們過去的培訓講座中只對具體的擔保形式中所應注意的法律問題進行了闡述,卻未對幾種擔保形式在法律上的利弊權衡進行分析,因此這一講擬對此問題進行闡述。因此下文將對人保和物保兩種基本的擔保方式予以利弊分析與比較。關于物權擔保的主要方式有哪些的法律問題,大律網小編為大家整理了債權債務律師相關的法律知識,希望能幫助大家。

物權擔保的主要方式有哪些

保證、抵押、質押、留置和定金。

我國《擔保法》規定的擔保方式可分為人保和物保兩種基本形式,在我們過去的培訓講座中只對具體的擔保形式中所應注意的法律問題進行了闡述,卻未對幾種擔保形式在法律上的利弊權衡進行分析,因此這一講擬對此問題進行闡述。此問題對銀行的現實意義在于:借款人所愿提供的擔保只限能夠保證銀行債權的實現,因此除了在特定的情況下,銀行可以要求借款人提供人與物的雙重擔保(而且雙重保證也并非萬無一失,其實現亦有特定的條件,具體請見「金融法苑」-第23期-1999P26唐應茂文),在一般情況下,銀行都面臨著選擇人保還是物保的難題,正確的選擇就意味風險的分攤和經營成本的降低。

一、擔保的另一層含義意味著風險和成本

商業銀行作為經營貨幣的特殊企業,其經營的基礎與根本就是信用,既包括銀行自身的信用,也包括借款人的信用,因此從某種意義上來說,與其說銀行經營的是貨幣,不如說其經營的是信息。但信息的收集是需要成本的,因此這就會導致信息偏在的一方的逆向選擇和道德風險。名詞看上去費解,道理其實簡單。舉個例子,李老太辛苦一輩子攢了一筆錢,她有兩個侄兒都想借錢去投資,但李老太知道他們其中的一個人喜歡從事風險很大、回報也很大的項目,但無法知道具體會是誰。因此如果在一個固定的利息下,只有那個更愿意冒險的侄兒更樂意借錢,但對李老太來說,她收不回這筆欠款的可能性增大了,因此她寧愿不借錢。在這里銀行的情況類似,也就是說借款的企業比銀行更了解自身的資信情況,因此在銀行由于信息稀缺而無法根據借款人不同的信用水平而制定區別對待的利率時,就會促使只有風險更高的企業愿意借款,這就增大了借款人違約的風險。這里不同的是,銀行不是李老太,它是經營貨幣的企業,因此它會要求借款人提供擔保。從這個意義上來說,擔保只是借款人信用的補充和后備,只是一種為降低借款人道德風險的補充措施,是第二位的還款來源,其存在本身就意味著作為第一還款來源的借款人的償還能力的某種缺陷,因此擔保的潛臺詞是風險。而且擔保的選擇,實施與履行本身就是一種交易成本,目前存在的繁復的擔保法律制度從一個意義上講是為銀行提供了保護,但從另一個意義上講卻是銀行由于信息稀缺而不得不支付的額外成本。因此擔保的存在并非使貸款的償付進入了“保險箱”,若判斷失誤或操作不當,反會引致新的風險和成本。因此下文將對人保和物保兩種基本的擔保方式予以利弊分析與比較。

二、物保優于人保之處

在第三人提供擔保的情況下,銀行最好要求其提供連帶責任保證,這樣才能更好的起到對借款人信用補充的作用。因此這里也只對保證人承擔連帶責任的情況進行比較。

1、對擔保人資信的審查比對擔保物的評估更費成本,更少確定性。

上文已經提到銀行風險存在的原因之一就是獲得信息的成本過高,具體而言就是對企業資信情況進行準確評估的困難性。尤其在一個不成熟的市場里,信用沒有歷史記錄、沒有量化成一定的等級并能進行科學的歸類,而且也沒有暢通便捷的渠道去提供關于信用的信息,這時的市場就是不透明的,信息供給的稀缺性會導致企業總體信用欠佳,也會導致銀行在進行風險評估時不僅高成本,選擇的空間亦很小。而在連帶保證的情況下,保證人的信用就是擔保的基礎,是借款人信用的補充,因此對保證人的信用審查與對借款人信用的審查幾乎是同等重要的。因此要求銀行不僅要對保證人現實的資信狀況進行全面嚴格的審查,還需對其在保證期間內資信狀況是否會發生重大變化進行預測和評價。而物的擔保只需對特定的擔保物的合法性和實際價值進行審查,只要盡到足夠的謹慎,物的價值估定是相對客觀的,只要市場相對穩定,其貼現的價值基本是穩定的。

2、擔保實現的方式與財產執行的范圍。

在連帶保證的情形,債務人和保證人所有資產均可作保,銀行可根據其資產狀況,對雙方的存款、房產、車輛、機器設備等財產任意選擇,要求法院進行扣劃、拍賣、變賣(但已被設定抵押、質押的資產除外),直至債權得以實現。這使銀行對資產擔保的形式具有了更多的選擇權。更多的選擇就意味著風險的分散。但是,上述權利的滿足必須通過法律訴訟的方式進行,即使贏得了官司,如保證人或債務人拒絕履行,銀行還得向法院申請強制執行。這其中的訴訟成本和社會成本是不言而喻的。情況更遭的是,現實中的情形往往是銀行打得贏官司拿不回錢。而且如果擔保人資不抵債,銀行對債務人和保證人資產的權利要求與其他的債權人處于同等受償的地位,無優先受償權。這就是選擇權與優先權的互換,不可能兩全。這也就對連帶保證人的信用提出更高的要求。而在物保的情形,如果債務人不能償債,銀行只需將擔保物以拍賣等方式變現,在支付相應的變現費用后,銀行對價金享有優先受償權,不受債務人是否破產的影響。

3、銀行必須承擔保證人的道德風險和市場的系統風險,而物保只有貼現的風險

我們已經說過人保的基礎就是保證人的信用,而且保證人并非債務人,銀行不能對其處置資產的行為進行控制,因此就無法控制保證人的道德風險。如果在保證期間內保證人向外大規模的提供財產抵押或質押,或發生大量轉移財產的行為或由于某些不可預見的因素使其資信狀況迅速惡化,其實際的擔保能力就會大大降低,從而對銀行債權的擔保構成威脅。而且一般債務人所能提供的保證人都與其具有某種行業的同質性和業務的關聯性,此時銀行就必須承擔他們“一損俱損”的風險,即市場的系統性風險。而在物保的情形,擔保物的變現性和其價值將會隨使用而損耗是銀行面臨的風險,但從整體而言,其價值不會偏離實際的使用價值太遠,只要物的市場波動不會太劇烈。因此物保比人保具有更高的可預期性。

三、人保優于物保之處

這其實就像一個硬幣的兩面一樣,上面所提到的人的保證的缺陷從另一個角度來看其實就是其優于物的但保的地方。人保最大的優點就在于其便捷和高效。而且如果擔保人的信用足夠,其擔保的效率將高于物保,具體而言:

1、保證合同的成立與生效較之物權擔保合同效力更為穩定、手續更為便捷。

保證合同的效力只取決于主合同的效力和保證人的適格及意思表示是否真實的影響。合同成立即生效。而物權擔保合同的生效除必須具有上述因素外,還受合同是否需要進行登記,登記形式是否完善,抵押、質押物是否存在及是否具有法律障礙(如所有權是否具有,是否在法律允許范圍和是否合法登記等)等不可預知因素的影響,對這些因素的查證屬實需要投入更多的時間和精力,而且由于我國的登記管理機關政出多門,互不隸屬,同時又未實現計算機聯網查詢,因此在擔保的效力問題上,保證合同與物權擔保合同相比,只要債權人對保證人的資信狀況與保證資格進行了合理的審查與確認,其所面臨的未來擔保合同無效的風險相對較小。而且借款人在設立抵押、質押時必須對擔保物的價值進行評估、投保、并辦理相應的抵押登記手續,質物的轉移交付,程序復雜,而且還必須支出評估、保險和登記費用等,保證合同相形之下更顯便捷、高效。

2、物的擔保使銀行面臨物和人的雙重風險,而保證只有一層信用風險。

擔保物的風險是指擔保物的交換價值在擔保期間內發生了較大變化而對債權實現的阻礙。而人的風險則指抵押或質押人的信用風險,主要指在其實施欺騙行為或償還能力的惡化(這主要發生在以尚在建造的建筑物為抵押的情形)。在實踐中問題最多而且最難解決的就是重復抵押的問題,使得抵押貸款數額幾倍于抵押值。

茲以一案例說明,某住房發展商A將一商業大樓的第8層樓面抵押給了銀行X,并進行了合法登記。A在沒有通知X和向B隱瞞這一抵押事實的前提下將該層樓面轉讓給了B,并與B簽訂了預售合同。B又以此預購商品房作抵押向銀行Y申請抵押貸款,并予以了抵押登記。于是同一層樓面在同一登記處先后作了兩次登記,唯一不同的是抵押權證上的權利記載范圍一為7層,一為8層,但這只是對樓層計算方式的差異,實際上是對同一樓面的兩次足額抵押,即為重復抵押。當然在本案中,B由于A的欺詐而沒有獲得對抵押物的合法所有權,致使銀行Y獲得的后一抵押事實上是無效的。即使假設后一抵押是有效的,根據登記的先后順序,后一抵押實際上也已無物可抵。該案的特殊之處在于,銀行接受抵押的風險可能不僅來自于抵押人本身,甚至來自于第三人,因為在本案中抵押人B亦為受害人,而且在本案中登記機關亦有疏于審查之責,。在這里即使銀行盡了合理的審查義務,恐怕亦難發現真相,而抵押機構又只提供形式而非實質審查,在一個信用機制尚未建立的市場里,這種風險幾乎是無法避免的。

而來自連帶保證人的風險就主要是保證人的信用,除了市場系統性的風險外,銀行在提供貸款之前的合理評估就可將這種風險控制在合理的程度。

四、人是活的,物是死的

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  • 債權擔??梢圆捎玫姆绞绞牵旱盅簱#毁|押擔保;以及其他具有擔保功能的形式,例如留置、交付定金。另外擔保方式也可以分為人的擔保、物的擔保、以及二者相結合的方式。法律依據:《民法典》第三百八十八條 設立擔保物權,應當依照本法和其他法律的規定訂立擔保合同。擔保合同包括抵押合同、質押合同和其他具有擔保功能的合同。擔保合同是主債權債務合同的從合同。主債權債務合同無效的,擔保合同無效,但是法律另有規定的除外。 擔保合同被確認無效后,債務人、擔保人、債權人有過錯的,應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。 第三百九十二條 被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的,債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形,債權人應當按照約定實現債權;沒有約定或者約定不明確,債務人自己提供物的擔保的,債權人應當先就該物的擔保實現債權;第三人提供物的擔保的,債權人可以就物的擔保實現債權,也可以請求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后,有權向債務人追償。
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  • 債權擔保與物權擔保有哪些區別

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  • 擔保物權的消滅主要包括哪些情形?

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    內容:以上原因均可導致主債權消滅,擔保物權保全債權的目的不復存在。債權人放棄擔保物權必須有明確的意思表示,且須具備民事行為能力。擔保物權是為擔保主債權及時得到清償而設定的,故具有從屬性主債權的特征。優先受償性是指擔保物權最主要的效力。那么擔保物權的消滅主要包括哪些情形?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 實現擔保物權的方式是什么?

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    張蕓

    實現擔保物權的方式是什么?

    內容:實現擔保物權案件的訴訟費用各地法院標準不一,有的不收費,有的按每件100元收費,有的參照支付令案件收費,有的按照訴訟一審程序收費。如浙江省高院在《關于審理實現擔保物權案件的意見》中明確規定實現擔保物權案件不收取案件申請費用,重慶市高院則明確按件收取申請費。實現擔保物權案件屬于海事法院等專門人民法院管轄的,由專門人民法院管轄。那么實現擔保物權的方式是什么?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 擔保債權實現的主要方式

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    張嘉娛

    擔保債權實現的主要方式

    內容:擔保債權是指保證人在債務人不履行債務的,按照約定由保證人履行或者承擔連帶責任,保證人履行債務后,有權向債務人追償。綜上,擔保債權實現的主要方式包括保證、抵押、動產質押、權利質押、留置、定金、代位權等,希望以上內容能夠幫助到您。那么擔保債權實現的主要方式。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 擔保合同的成立方式有哪些?擔保的從屬性表現在哪

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    林艷英

    擔保合同的成立方式有哪些?擔保的從屬性表現在哪

    內容:(四)擔保人向債權人發出的具有擔保性質的信函、傳真,債權人接受的;2、擔保的從屬性擔保債權(物權)屬于從屬權利,從屬于主債權債務。其從屬性主要表現在七個方面:①移轉上的附從性②范圍、強度上的從屬性③消滅上的從屬性主債權消滅的,擔保關系隨之消滅。但是該原則有所例外。⑦訴訟上的從屬性某一主債權有擔保的,當事人之間發生訴訟的,擔保人同主債務人一并成為共同被告。那么擔保合同的成立方式有哪些?擔保的從屬性表現在哪。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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    內容:擔保方式主要有哪些1、保證保證是指保證人和債權人約定與債務人不履行債務時由保證人按照約定履行主合同的義務或者承擔責任的行為。債務人不履行債務時債權人有權依照擔保法的規定以該動產或者財產權利折價或者以拍賣、變賣該動產或者財產權利的價款優先受償。給付定金的方不履行合同約定的債務的無權要回定金收受定金的方不履行合同約定的債務的應當雙倍返還定金。那么擔保方式主要有哪些。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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    內容:債權擔保的表現方式主要包括哪些定金。違約金屬于損害賠償性質,其數額認定完全依賴于受損害當事人的損失情況,而定金是一種債權擔保,其數額一旦確定,非經雙方協商一致不得改變。一旦買方不能按期付款時,由該擔保方承擔付款責任。保證人應與銷售方簽定書面保證合同,并寫明保證的內容、方式、由雙方簽字、蓋章。連帶責任是指只要債務人不履行債務,不管其是否具有履行能力,債權人都可以直接要求其代為履行或者賠償損失。指債權人按照法律規定或者合同規定,對占有的債務人財產進行留置直到債務人所欠的債務全部還清時再返還債務人。那么債權擔保的表現方式主要包括哪些。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 擔保債權主要的實現方式有幾種

    姚平律師

    北京市元甲律師事務所

    姚平

    擔保債權主要的實現方式有幾種

    內容:擔保債權主要的實現方式有幾種可以采用的債權擔保方式主要有:一、保證保證是指保證人和債權人約定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。定金合同從實際交付定金之日起生效。前款規定的債務人或者第三人為出質人,債權人為質權人,交付的動產為質押財產。質押合同一般包括下列條款:(一)被擔保債權的種類和數額;(二)債務人履行債務的期限;(三)質押財產的名稱、數量等情況;(四)擔保的范圍;(五)質押財產交付的時間、方式。那么擔保債權主要的實現方式有幾種。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 張旭律師

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    擅長:房產糾紛、建設工程

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  • 合同擔保的方式主要包括了哪些

    孔孟廷律師

    北京市元甲律師事務所

    孔孟廷

    合同擔保的方式主要包括了哪些

    內容:合同擔保的分類:1、一般擔保和特別擔保。我國法定擔保只規定了留置擔保。原擔保是為主合同之債而設立的擔保;反擔保是為擔保之債而設立的擔保。由此可見,第一,保證是一種雙方的法律行為;第二,保證是擔保他人履行債務的行為;第三,保證是就主債務履行負保證責任的行為。抵押擔保需要訂立,在抵押合同中,抵押權人是接受擔保的債權人,抵押人是提供抵押物的債務人或者第三人,抵押物是作為擔保債權履行而特定化了的財產。綜上,合同擔保的方式可以分為五種:保證、抵押、質押、定金、留置。那么合同擔保的方式主要包括了哪些。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    孔孟廷律師
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  • 許瑞林律師

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    擅長:交通事故

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  • 民間借貸中擔保類型和擔保方式各有哪些

    吳夢云律師

    北京天用律師事務所

    吳夢云

    民間借貸中擔保類型和擔保方式各有哪些

    內容:特殊擔保是指債務人用特定物擔保的;2、法定擔保與約定擔保法定擔保是指法律直接規定的擔保。物的擔保是指債務人或第三人,以特定財產權作為履行債務的保證;擔保方式擔保方式是指擔保人用以擔保債權的手段。在擔保中,原則上當事人對于擔保方式僅有選擇權,而無創設權。典型的法定擔保為優先權以及留置擔保。物的擔保的典型形式為擔保物權,因而擔保物權是物權法和擔保法研究的主要問題。實務中的金錢擔保就是定金擔保,指的是合同當事人一方依其約定于合同履行前交付一定金錢給對方作為債權擔保的擔保方式。那么民間借貸中擔保類型和擔保方式各有哪些。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    吳夢云律師
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  • 邢穎律師

    主任律師
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    擅長:合同糾紛、建設工程、民間借貸、交通事故

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  • 企業債務擔保追償的主要方式有哪些

    翁玉素律師

    北京市元甲律師事務所

    翁玉素

    企業債務擔保追償的主要方式有哪些

    內容:例如,擔保人在債權人請求其承擔保證責任時,應行使主債務人的抗辯權而未行使,致使承擔了不應承擔的責任的,在此范圍內,擔保人喪失向主債務人追償的權利。第四十五條規定,債權人知道或應當知道債務人破產,既未申報債權也未通知擔保人,致使擔保人不能預先行使追償權的,擔保人在該債權在破產程序中可能受償的范圍內免除保證責任。那么企業債務擔保追償的主要方式有哪些。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 龍珊律師

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    擅長:交通事故

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  • 擔保債權怎么處理?處理抵押物的方式主要為哪些?

    李孟陽律師

    北京市元甲律師事務所

    李孟陽

    擔保債權怎么處理?處理抵押物的方式主要為哪些?

    內容:如果抵押物為限制流通物,應當按照國家規定交有關部門予以收購。那么擔保債權怎么處理?處理抵押物的方式主要為哪些?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 楊一凡律師

    主任律師
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    擅長:債權債務、合同糾紛、建設工程

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任冰峰律師

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