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專業(yè)分包和違法分包如何區(qū)別
翁玉素律師2021.12.16896人閱讀
導(dǎo)讀：
專業(yè)分包是指建設(shè)工程總承包人將其所承包的建設(shè)工程中某一部分工程依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包人進(jìn)行承包作業(yè)或施工，該總承包人不退出承包合同關(guān)系，其與分包人就分包人所完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任的一種工程承包施工形式。施工單位違法分包的，發(fā)包人有權(quán)解除施工合同，并有權(quán)要求施工單位賠償損失。那么專業(yè)分包和違法分包如何區(qū)別。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識，希望能幫助大家。
專業(yè)分包是指建設(shè)工程總承包人將其所承包的建設(shè)工程中某一部分工程依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包人進(jìn)行承包作業(yè)或施工，該總承包人不退出承包合同關(guān)系，其與分包人就分包人所完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任的一種工程承包施工形式。施工單位違法分包的，發(fā)包人有權(quán)解除施工合同，并有權(quán)要求施工單位賠償損失。關(guān)于專業(yè)分包和違法分包如何區(qū)別的法律問題，大律網(wǎng)小編為大家整理了建筑工程律師相關(guān)的法律知識，希望能幫助大家。
專業(yè)分包是指建設(shè)工程總承包人將其所承包的建設(shè)工程中某一部分工程依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包人進(jìn)行承包作業(yè)或施工，該總承包人不退出承包合同關(guān)系，其與分包人就分包人所完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任的一種工程承包施工形式。工程分包除總承包合同中已約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可；但建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成，不能分包。違法分包是指下列行為：（１）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；（２）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；（３）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；（４）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。
法律依據(jù)：
《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條
本條例所稱肢解發(fā)包，是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。
本條例所稱違法分包，是指下列行為：
（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；
（二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；
（三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；
（四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。
本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。
其一是行政責(zé)任：施工單位將承包的工程違法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，處工程合同價(jià)款0.5%以上1%以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對于接受違法分包的施工單位，處1萬元以上3萬元以下的罰款。
其二是民事責(zé)任：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，違法分包的，分包合同無效。施工單位違法分包的，發(fā)包人有權(quán)解除施工合同，并有權(quán)要求施工單位賠償損失。施工單位對因違法分包工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳違法分包當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。
法律依據(jù)：
《公司法》第一百四十九條
《建筑法》第二十八條
《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第六十二條
《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第六十四條
《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條第二款明確規(guī)定了四種違法分包行為，《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第十四條規(guī)定了兩種違法分包行為。《認(rèn)定查處辦法》第九條總結(jié)并完善了前述法律法規(guī)關(guān)于違法分包行為的規(guī)定，羅列了七種違法分包的具體情形：
（一）施工單位將工程分包給個(gè)人的；
（二）施工單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的單位的；
（三）施工合同中沒有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，施工單位將其承包的部分工程交由其他單位施工的；
（四）施工總承包單位將房屋建筑工程的主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的，鋼結(jié)構(gòu)工程除外；
（五）專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的；
（六）勞務(wù)分包單位將其承包的勞務(wù)再分包的；
（七）勞務(wù)分包單位除計(jì)取勞務(wù)作業(yè)費(fèi)用外，還計(jì)取主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機(jī)械設(shè)備費(fèi)用的。
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