至債務(wù)清償期屆滿時(shí)，A公司要求三廠償還30萬(wàn)元貨款利息，而三廠因違法經(jīng)營(yíng)被依法查處，賬戶被凍結(jié)。于是，A公司找到二廠，要求其承擔(dān)保證責(zé)任。雙方為此發(fā)生爭(zhēng)議，A公司訴至法院。擁有權(quán)利并不等于能最終實(shí)現(xiàn)權(quán)利的內(nèi)容。因企業(yè)之債大多因合同而產(chǎn)生。認(rèn)識(shí)和理解了企業(yè)債權(quán)債務(wù)為此種類(lèi)型之債，才能從企業(yè)管理的角度、從法律實(shí)務(wù)的角度謀劃如何有效地保護(hù)自己的權(quán)利。關(guān)于中小企業(yè)債權(quán)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)分析及防范對(duì)策實(shí)務(wù)--（講座提綱）的法律問(wèn)題，大律網(wǎng)小編為大家整理了債權(quán)債務(wù)律師相關(guān)的法律知識(shí)，希望能幫助大家。

黑龍江博貫律師事務(wù)所汪維權(quán)

第一講企業(yè)債權(quán)債務(wù)成因

第一節(jié)初步認(rèn)識(shí)和理解債權(quán)債務(wù)

案例：一廠多種經(jīng)營(yíng)公司向A公司購(gòu)買(mǎi)價(jià)值50萬(wàn)元的油管，合同約定，一廠公司先預(yù)付20萬(wàn)元貨款，其余30萬(wàn)元貨款在提貨后三個(gè)月內(nèi)付清，并由二廠提供連帶保證擔(dān)保，但未約定保證范圍。提貨一個(gè)月后，一廠在征得A公司同意后，將30萬(wàn)元債務(wù)轉(zhuǎn)移給尚欠其30萬(wàn)元貨款的三廠。對(duì)此，二廠完全不知情。至債務(wù)清償期屆滿時(shí)，A公司要求三廠償還30萬(wàn)元貨款利息，而三廠因違法經(jīng)營(yíng)被依法查處，賬戶被凍結(jié)。于是，A公司找到二廠，要求其承擔(dān)保證責(zé)任。二廠至此才知道一廠已將其債務(wù)轉(zhuǎn)讓給三廠，遂以此為由拒絕承擔(dān)責(zé)任。雙方為此發(fā)生爭(zhēng)議，A公司訴至法院。

問(wèn)題1.一廠轉(zhuǎn)讓債務(wù)的行為是否有效?為什么?

2.二廠保證擔(dān)保的范圍應(yīng)如何確定?

3.二廠是否應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任?為什么?

1、什么是債?

黃世仁—楊白勞(喜兒)

(法律體系簡(jiǎn)單分析)

(認(rèn)識(shí)律師的誤區(qū))

為什么要認(rèn)識(shí)債的含義，僅舉一例：墊資非法、實(shí)際發(fā)生、怎樣保護(hù)、法學(xué)理論、無(wú)效返還、重視工期、質(zhì)量合格。

2、區(qū)分物權(quán)與債權(quán)

一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，即可以表現(xiàn)為財(cái)物也可以表現(xiàn)為債權(quán)。財(cái)物和債權(quán)的區(qū)別就是擁有與應(yīng)當(dāng)擁有的區(qū)別。這種區(qū)別被羅馬法學(xué)家稱為對(duì)物之訴與對(duì)人之訴，由此也產(chǎn)生了物權(quán)與債權(quán)的劃分。

3、債的一般分類(lèi)

案例：一廠因急需柴油，與銷(xiāo)售公司簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同。雙方商定，銷(xiāo)售公司在一個(gè)月內(nèi)籌集0號(hào)或-10號(hào)柴油10噸供給一廠，每噸單價(jià)4200元。合同生效后，一廠按合同約定支付了2000元定金，銷(xiāo)售公司也在合同生效后的第25天，依約定向一廠發(fā)運(yùn)了0號(hào)柴油10噸。因當(dāng)時(shí)氣溫下降，0號(hào)柴油無(wú)法投入使用，故一廠要求銷(xiāo)售公司-10號(hào)柴油或者退貨。銷(xiāo)售公司認(rèn)為其所供0號(hào)柴油符合國(guó)家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和合同規(guī)定，不應(yīng)換貨;同時(shí)要求一廠依約支付貨款，不能退貨。

問(wèn)題：1)本合同所生之債是簡(jiǎn)單之債還是選擇之債?為什么?

2)一廠要求銷(xiāo)售公司換貨或退貨的理由能否成立?為什么?

4、債的給付形態(tài)

交付財(cái)物;支付金錢(qián);轉(zhuǎn)移權(quán)利;提供勞務(wù)或者服務(wù);提交工作成果;不作為。

5、正確認(rèn)識(shí)和準(zhǔn)確把握債的法律內(nèi)涵

企業(yè)的債權(quán)，具體講，就是請(qǐng)求特定對(duì)方為內(nèi)容必須是財(cái)產(chǎn)或可評(píng)價(jià)為財(cái)產(chǎn)的利益的給付行為。具體對(duì)某些企業(yè)來(lái)說(shuō)債權(quán)反映在財(cái)務(wù)上最重要的就是存在大量的應(yīng)收賬款、其他應(yīng)收款和應(yīng)收票據(jù)等。擁有權(quán)利并不等于能最終實(shí)現(xiàn)權(quán)利的內(nèi)容。因企業(yè)之債大多因合同而產(chǎn)生。認(rèn)識(shí)和理解了企業(yè)債權(quán)債務(wù)為此種類(lèi)型之債，才能從企業(yè)管理的角度、從法律實(shí)務(wù)的角度謀劃如何有效地保護(hù)自己的權(quán)利。

需要特別說(shuō)明的是，清理和規(guī)范企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，不僅僅是企業(yè)的問(wèn)題，更是社會(huì)的問(wèn)題。規(guī)范的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)迫切需要保證正常的公平的市場(chǎng)交易安全，除了企業(yè)自身通過(guò)管理的手段、法律的手段維護(hù)自己的權(quán)利外，政府、中介組織(如仲裁結(jié)構(gòu)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所)、非政府的自治組織(如商會(huì))等，在規(guī)范企業(yè)的債權(quán)債務(wù)上，擔(dān)當(dāng)著極為重要的角色，不容忽視。當(dāng)然，這些問(wèn)題不是本次講座的中心問(wèn)題，對(duì)此暫時(shí)不做深入討論，本律師不再贅述。

第二節(jié)企業(yè)間債權(quán)債務(wù)糾紛形成的主要原因

債權(quán)債務(wù)糾紛產(chǎn)生的原因紛繁復(fù)雜，梳理其脈絡(luò)、把握其成因不是一件簡(jiǎn)單的事情，同時(shí)，不同的專業(yè)人士、站在不同的角度分析，也會(huì)得出不同的結(jié)論。比如：從歷史上看，大慶石油管理局的多種經(jīng)營(yíng)企業(yè)大多為國(guó)有或者國(guó)有控股和集體企業(yè)，從企業(yè)自身加強(qiáng)內(nèi)部管理、規(guī)范法律事務(wù)的層面上，我認(rèn)為，可以從企業(yè)作為債務(wù)人和作為債權(quán)人兩個(gè)方面著手分析。

1、企業(yè)成為債務(wù)人的一般原因分析

2、企業(yè)成為債權(quán)人的一般原因分析

3、欠債企業(yè)假破產(chǎn)真逃債原因分析

本律師在這里要特別指出的是，目前，欠債企業(yè)以破產(chǎn)的方式逃避債務(wù)的問(wèn)題非常突出，值得高度關(guān)注，我認(rèn)為，造成這種現(xiàn)象的原因有以下幾方面：

第一、我國(guó)現(xiàn)行破產(chǎn)法律體系尚不完善。

第二、地方政府及其相關(guān)部門(mén)推波助瀾。

第三、相關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)分工不明，職責(zé)不清。

第四、市場(chǎng)機(jī)制尚未健全，行業(yè)自律模式尚未形成。

第五、企業(yè)誠(chéng)實(shí)信用和守法經(jīng)營(yíng)觀念淡薄。

第三節(jié)債權(quán)債務(wù)糾紛現(xiàn)狀

1、企業(yè)債權(quán)債務(wù)問(wèn)題總體狀況的一般了解

企業(yè)債務(wù)問(wèn)題主要有兩種：一是企業(yè)具有還本付息能力，但暫時(shí)出現(xiàn)還款困難;二是相當(dāng)一部分企業(yè)已經(jīng)資不抵債，發(fā)生了根本性的債務(wù)危機(jī)，據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局統(tǒng)計(jì)，截止至2001年底，全國(guó)僅在建設(shè)領(lǐng)域中拖欠的工程款累計(jì)達(dá)到2787億元人民幣。截止2003年底，國(guó)有企業(yè)不良債務(wù)已經(jīng)達(dá)到3000億元，占到銀行貸款總額的30%。國(guó)有企業(yè)的負(fù)債程度無(wú)論從總量上還是從相對(duì)值上看都是相當(dāng)大的，國(guó)有企業(yè)流動(dòng)資金貸款余額達(dá)到8000億元，占流動(dòng)資金總額的近90%。根據(jù)1996年國(guó)有企業(yè)清產(chǎn)核資統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，國(guó)有企業(yè)總資產(chǎn)為7.28余萬(wàn)億元，總負(fù)債5.17萬(wàn)億元，負(fù)債率高達(dá)71%，其中銀行貸款則占70%～80%。此外，中國(guó)人民銀行資料顯示，我國(guó)每年因?yàn)樘訌U債務(wù)造成的損失高達(dá)人民幣1800億元左右。另?yè)?jù)商務(wù)部抽查，目前中國(guó)企業(yè)的平均壞賬率約為5%～10%，美國(guó)企業(yè)平均壞賬率只有0.25%～0.5%，是美國(guó)的20倍。以上幾組數(shù)字，暴露出我國(guó)企業(yè)被拖欠的嚴(yán)重程度。這種現(xiàn)象不但影響企業(yè)資金周轉(zhuǎn)，降低利潤(rùn)，隨之還常引發(fā)“三角債”、“馬拉松訴訟”、“暴力追債”等糾紛，不僅成為困擾企業(yè)正常發(fā)展的一大頑癥，而且也成為威脅企業(yè)和社會(huì)穩(wěn)定的一大隱患。可以說(shuō)，清理企業(yè)不良債務(wù)問(wèn)題刻不容緩。

2、企業(yè)債權(quán)債務(wù)管理問(wèn)題的主要特點(diǎn)。

這些特點(diǎn)暴露了企業(yè)債權(quán)債務(wù)管理中的問(wèn)題。本律師在這里特別提示：企業(yè)的基本使命是生存，要生存就要搏擊市場(chǎng)風(fēng)浪，就會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)，產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)糾紛就不可避免，在外部環(huán)境條件一定的情況下，只有強(qiáng)化內(nèi)部管理、依法處理合同等相關(guān)法律事務(wù)，才可能將企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)降低到最小。管理學(xué)上的經(jīng)典原則就是“不損失是最大的盈利”，如果能有效地從法律角度加強(qiáng)對(duì)債權(quán)債務(wù)科學(xué)管理，則可依法防患于未然。切記，切記。

3、本講認(rèn)識(shí)債權(quán)債務(wù)案例答案：

第二講企業(yè)惡意偷逃債務(wù)的常見(jiàn)形式

案例：2000年5月，A廠B廠C廠三家單位共同出資50萬(wàn)元人民幣，注冊(cè)成立了甲抽油機(jī)有限責(zé)任公司。經(jīng)營(yíng)一年后，累計(jì)債務(wù)120多萬(wàn)元。因該公司未辦理年檢于2002年被工商管理機(jī)關(guān)吊銷(xiāo)了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。致使債權(quán)人討債無(wú)門(mén)。2003年3月，上述三家單位再次以被吊銷(xiāo)的甲公司原有資產(chǎn)登記成立了乙抽油機(jī)有限責(zé)任公司。2005年12月，該公司申請(qǐng)破產(chǎn)，此時(shí)，公司債務(wù)有80多萬(wàn)元，由于該公司早在當(dāng)年的5月就通過(guò)各種途徑轉(zhuǎn)移了財(cái)產(chǎn)，申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)，可用于償債的資產(chǎn)僅有10多萬(wàn)元。

實(shí)際上，甲乙兩家公司在經(jīng)營(yíng)期間都沒(méi)有發(fā)生虧損，同是這三家股東，通過(guò)不同的方法在6年時(shí)間里偷逃近200萬(wàn)元的債務(wù)，經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)卻盡收囊中。類(lèi)似情況近些年屢見(jiàn)不鮮。因此，準(zhǔn)確識(shí)別欠債企業(yè)惡意偷逃債務(wù)的手段和伎倆，是擺在債權(quán)人面前的一個(gè)迫切需要解決的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。

那么，企業(yè)惡意偷逃債務(wù)都有哪些主要形式呢?從我們?cè)诘谝恢v第二節(jié)對(duì)企業(yè)債權(quán)債務(wù)形成的原因分析看，在外在形式上，企業(yè)惡意逃避債務(wù)的手段和方法能夠百花齊放，但是，在實(shí)質(zhì)上，逃避債務(wù)的核心就是要將有效資產(chǎn)分離出來(lái)，并要將債務(wù)以種種貌似合法的方式消化。只有這樣，才能夠?qū)崿F(xiàn)偷逃債務(wù)的目的。由此我們可以得出結(jié)論，實(shí)現(xiàn)偷逃債務(wù)的走向和渠道無(wú)外乎兩條：一是債權(quán)人一方，比如不善于運(yùn)用法律手段保護(hù)自身利益，比如怠于行使自己的權(quán)力而放縱債務(wù)人逃債等;二是債務(wù)人一方，虛構(gòu)事實(shí)，瞞天過(guò)海，通過(guò)企業(yè)的分立、聯(lián)營(yíng)、改制、解散、破產(chǎn)等手段，金蟬脫殼。本律師將這些方式總結(jié)歸納為四種類(lèi)型，姑且稱之為“三十六計(jì)”逃債大全：

第一類(lèi)：“貍貓換太子”。

第二類(lèi)：“掛羊頭賣(mài)狗肉”。

第三類(lèi)：“姜太公釣魚(yú)”。

第四類(lèi)：“狐假虎威”。

現(xiàn)在，歷經(jīng)十年，新破產(chǎn)法終于出臺(tái)，新法雖然對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的監(jiān)管引入管理人制度，規(guī)定搖號(hào)決定拍賣(mài)行，但是實(shí)際執(zhí)行時(shí)，滋生腐敗的空間依然很大。因此，短期內(nèi)很難從根本上扭轉(zhuǎn)破產(chǎn)逃債的局勢(shì)。

詳解“掛羊頭賣(mài)狗肉”之假破產(chǎn)真逃債表現(xiàn)形式

(一)破產(chǎn)資格弄虛作假：

(二)破產(chǎn)資產(chǎn)弄虛作假：

(三)破產(chǎn)時(shí)限弄虛作假：

第三講企業(yè)債權(quán)債務(wù)清理基本措施

第一節(jié)初步把握債權(quán)債務(wù)清理思路

清理債權(quán)債務(wù)的最佳選擇在于不產(chǎn)生不良債務(wù)，但是，經(jīng)濟(jì)生活中，這種假設(shè)是不能成立的，因此，清理債權(quán)債務(wù)的基本思路，就是要按照不良債務(wù)的可能產(chǎn)生、到債務(wù)形成、到債務(wù)監(jiān)管直至通過(guò)法律手段清理完畢全過(guò)程制定對(duì)策。在債務(wù)可能產(chǎn)生前有預(yù)防措施，在債務(wù)形成后有管理措施，在債務(wù)清結(jié)期間屆滿時(shí)有追繳措施，步步為營(yíng)，穩(wěn)扎穩(wěn)打，學(xué)會(huì)識(shí)別游擊戰(zhàn)，打正規(guī)戰(zhàn)、陣地戰(zhàn)、殲滅戰(zhàn)。這樣的思維方式，才科學(xué)的、系統(tǒng)的、有效的把握準(zhǔn)確的債權(quán)債務(wù)清理思路。

一、解決企業(yè)自身債務(wù)問(wèn)題的基本思路：

二、作為債權(quán)人清理債務(wù)十大基本途徑：

十大技巧中涉及的專業(yè)性具體問(wèn)題，本律師將選擇若干重點(diǎn)，在本講第二節(jié)的討論中與各位進(jìn)一步深入探討。

第二節(jié)準(zhǔn)確行使訴訟權(quán)利，綜合運(yùn)用法律手段

一、保證訴訟權(quán)利正確行使的十大關(guān)鍵環(huán)節(jié)

二、綜合運(yùn)用法律手段的十大重點(diǎn)問(wèn)題：

案例：甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不還。后乙告訴甲必須在半個(gè)月內(nèi)還錢(qián)，否則起訴。甲立即將家中僅有的值錢(qián)物品九成新電冰箱和彩電各一臺(tái)以150元價(jià)格賣(mài)給知情的丙，被乙發(fā)現(xiàn)。下列說(shuō)法哪些是正確的?

問(wèn)題：

A、乙可書(shū)面通知甲、丙，撤銷(xiāo)該買(mǎi)賣(mài)合同;

B、如乙發(fā)現(xiàn)之日為2000年5月1日，則自2001年5月2日起，乙不再享有撤銷(xiāo)權(quán);

C、如乙向法院起訴，應(yīng)以甲為被告，法院可以追加丙為第三人;

D、如乙的撤銷(xiāo)權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)應(yīng)由甲、丙承擔(dān);

案例：大慶B汽車(chē)銷(xiāo)售公司與安徽B汽車(chē)制造公司簽訂了一份轎車(chē)買(mǎi)賣(mài)合同。由于大慶公司的業(yè)務(wù)員劉某對(duì)汽車(chē)型號(hào)不太熟悉，因此，在簽訂合同時(shí)，將大慶公司原定購(gòu)買(mǎi)的2.0型號(hào)轎車(chē)寫(xiě)成了1.8型號(hào)轎車(chē)。雖然安徽公司提供的型號(hào)不是大慶公司原定購(gòu)買(mǎi)的2.0型號(hào)轎車(chē)，但1.8型號(hào)轎車(chē)銷(xiāo)量也不錯(cuò)。大慶公司按照合同約定提貨并支付了貨款。

問(wèn)題：1、劉某的行為屬于《合同法》上的什么行為?其效力如何?

2、大慶公司在支付貨款后是否還能行使撤銷(xiāo)權(quán)?為什么?

1、關(guān)于債的保全問(wèn)題

2、關(guān)于非訴訟法律程序問(wèn)題。

3、關(guān)于企業(yè)法人主體變更后的債權(quán)債務(wù)承繼問(wèn)題。

第一、企業(yè)法人合并、分立。

第二、企業(yè)法人解散。

第三、企業(yè)法人被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

4、關(guān)于債務(wù)人下落不明問(wèn)題。

5、關(guān)于企業(yè)法人無(wú)力償還到期債務(wù)問(wèn)題。

6、關(guān)于已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效的債權(quán)問(wèn)題

7、關(guān)于多個(gè)債權(quán)人參與分配問(wèn)題。

8、關(guān)于在執(zhí)行程序變更或追加被執(zhí)行主體問(wèn)題。

9、關(guān)于出賣(mài)人保留所有權(quán)的行使問(wèn)題。

10、關(guān)于企業(yè)債務(wù)重組的問(wèn)題。

債務(wù)重組的積極性在于：可以緩解企業(yè)債務(wù)危機(jī)，增加自有資本，保證生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的開(kāi)展;企業(yè)有效益，才有可能降低原有債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)。其消極性在于債務(wù)重組后的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)，可能助長(zhǎng)企業(yè)偷逃債務(wù)的和賴帳行為。

本律師提示：2001年1月1日《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則—債務(wù)重組》頒布實(shí)施，對(duì)不適應(yīng)國(guó)情、難以操作的或在操作中產(chǎn)生過(guò)負(fù)面影響的內(nèi)容進(jìn)行了重新規(guī)范，企業(yè)在債務(wù)重組中要嚴(yán)格按此規(guī)范操作。

第三節(jié)強(qiáng)化企業(yè)內(nèi)部管理，有效控制債權(quán)債務(wù)

綜合落實(shí)企業(yè)內(nèi)部管理措施，有效控制債權(quán)債務(wù)的主要措施有：

一、強(qiáng)化合同管理

1、增強(qiáng)企業(yè)合同法律意識(shí)，堅(jiān)持合同第一，把合同管理滲透到企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理各個(gè)環(huán)節(jié)。在合同簽訂前，要全面了解對(duì)方單位的資信狀況。資信狀況，是指合同相對(duì)方的資金狀況、履約能力、債權(quán)債務(wù)及企業(yè)信譽(yù)的綜合情況。

2、規(guī)范合同文本。

一是規(guī)范合同形式。

二是規(guī)范合同內(nèi)容。

很多教材和法律人士在教授他人簽訂合同的要求時(shí)，都強(qiáng)調(diào)合同內(nèi)容要詳盡，我對(duì)此在表示贊賞的同時(shí)，要指出這種要求的缺陷，那就是合同內(nèi)容涉及的條款范本隨處可見(jiàn)，到網(wǎng)絡(luò)上查詢，比比皆是。隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)化的推進(jìn)，因合同糾紛造成的損失中，并非合同內(nèi)容不詳盡使然，而是合同內(nèi)容上因?yàn)?ldquo;太詳盡”造成的掛一漏萬(wàn)，事例太多，數(shù)不贅述。

三是規(guī)范合同履行。

其一是法定義務(wù)規(guī)則。

其二正確履行規(guī)則。

其三是親自履行規(guī)則。

其四是合同條款約定不明的履行規(guī)則。

本律師提示：在規(guī)范合同履行中還要特別注意情勢(shì)變更原則以及合同的抗辯權(quán)。

所謂情勢(shì)變更原則，指合同有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由發(fā)生情勢(shì)變更而致合同之基礎(chǔ)動(dòng)搖或者喪失，若繼續(xù)維持合同會(huì)顯失公平，因此允許變更合同內(nèi)容或解除合同的原則。因情勢(shì)變更或解除合同的當(dāng)免除違約責(zé)任。

抗辯權(quán)是指對(duì)相對(duì)人的請(qǐng)求進(jìn)行抗辯的權(quán)利，是針對(duì)形成權(quán)的一種防御性權(quán)利。在權(quán)利的體系中，請(qǐng)求權(quán)是要求他人為或不為一定的行為的權(quán)利，因此請(qǐng)求權(quán)是一種進(jìn)攻性的權(quán)利。《合同法》規(guī)定合同履行中的同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)以及不安抗辯權(quán)。

四是規(guī)范違約責(zé)任。

3、規(guī)范合同管理程序。

案例：張某系甲商貿(mào)公司員工，曾長(zhǎng)期代表甲商貿(mào)公司充當(dāng)采購(gòu)員與乙家電生產(chǎn)廠家進(jìn)行購(gòu)銷(xiāo)家電活動(dòng)。2002年3月，張某因嚴(yán)重違反公司的規(guī)章制度被甲商貿(mào)公司開(kāi)除。但是，甲商貿(mào)公司并未收回給張某開(kāi)出的仍然有效的介紹信和授權(quán)委托書(shū)。張某憑此介紹信以甲公司的名義又與乙家電廠家簽訂了10萬(wàn)元的家電購(gòu)買(mǎi)合同，并約定在交貨后一個(gè)月內(nèi)付款。乙家電廠家在與張某簽訂合同時(shí)，并未得知張某已被開(kāi)除一事。乙家電廠家在向張某交貨一個(gè)月后，張某仍未付款，也不知其下落。乙家電廠家于是向甲商貿(mào)公司要求支付10萬(wàn)元貨款，甲商貿(mào)公司以張某已被開(kāi)除與其無(wú)關(guān)為由拒絕支付，雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。

問(wèn)題：1.張某的行為屬于什么性質(zhì)的行為?

2.甲商貿(mào)公司是否應(yīng)承擔(dān)支付貨款的責(zé)任?

二、預(yù)防不良債務(wù)產(chǎn)生

三、加強(qiáng)應(yīng)收賬款管理

第四節(jié)樹(shù)立全面營(yíng)銷(xiāo)觀念，運(yùn)用營(yíng)銷(xiāo)手段清理債權(quán)債務(wù)

企業(yè)管理上的全面營(yíng)銷(xiāo)觀念主要是產(chǎn)品策略、價(jià)格策略、分銷(xiāo)策略和渠道策略，所謂的4P組合，其核心問(wèn)題是解決好差異化的問(wèn)題，“細(xì)節(jié)決定成敗，”樹(shù)立全面營(yíng)銷(xiāo)觀念，運(yùn)用營(yíng)銷(xiāo)手段清理債權(quán)債務(wù)就要在差異化上做好文章、做巧文章。本律師為差異化營(yíng)銷(xiāo)清欠法總結(jié)了十個(gè)容易被忽視的細(xì)節(jié)。

本律師需要提示的是，債權(quán)人自身特點(diǎn)的不同，債務(wù)人特點(diǎn)的不同，正是其差異化的具體表現(xiàn)，結(jié)合這些特點(diǎn)，企業(yè)在清理債權(quán)債務(wù)工作中，要注意總結(jié)和發(fā)現(xiàn)這些特點(diǎn)上的細(xì)節(jié)，在運(yùn)用營(yíng)銷(xiāo)手段清欠上，從細(xì)節(jié)入手，合理謀劃相應(yīng)策略，以期事半功倍。

第四講施工企業(yè)債權(quán)債務(wù)清理對(duì)策

第一節(jié)實(shí)際施工人清理工程款方法和策略

一、正確認(rèn)識(shí)實(shí)際施工人清理工程款的法律適用。

二、正確認(rèn)識(shí)建設(shè)工程利益關(guān)系各方主體。

在建設(shè)工程中，不考慮勘察設(shè)計(jì)和工程監(jiān)理因素，主要的利益關(guān)系主體分別是：發(fā)包人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人、施工人和實(shí)際施工人等各方。

三、明確適格主體和訴訟請(qǐng)求的基本要求。

四、正確行使訴權(quán)的基本技巧

如何正確行使該訴權(quán)，預(yù)防訴訟風(fēng)險(xiǎn)，也是實(shí)際施工人需要研究的。

第二節(jié)企業(yè)帶資(墊資)施工債權(quán)債務(wù)問(wèn)題

在我國(guó)的行政法規(guī)和規(guī)章層面上，一直不允許施工企業(yè)帶資施工(以下簡(jiǎn)稱為墊資)，但是，實(shí)際生活中，這種情況卻大量存在，為了解決司法實(shí)踐中的具體問(wèn)題，2005年1月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第六條“當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持。”做出了與規(guī)章規(guī)定相反的意見(jiàn)，該司法解釋確立了墊資合同有效的處理原則。一方面給承包方帶來(lái)商機(jī)，另一方面也帶來(lái)較大風(fēng)險(xiǎn)。如何防范風(fēng)險(xiǎn)，成為承包方迫切需要研究和解決的問(wèn)題。

一、施工企業(yè)墊資可能引發(fā)的十大債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

二、企業(yè)防范墊資施工風(fēng)險(xiǎn)十大對(duì)策和措施

本律師提示：鑒于相關(guān)法規(guī)對(duì)墊資施工的限制，企業(yè)應(yīng)最大限度避免此類(lèi)行為。如果在充分計(jì)算了會(huì)計(jì)成本和機(jī)會(huì)成本，并論證了相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)后依然需要繼續(xù)操作，則要嚴(yán)格按照本律師的風(fēng)險(xiǎn)防范對(duì)策落實(shí)措施。

防范墊資風(fēng)險(xiǎn)要從建設(shè)單位資信調(diào)查入手，在充分掌握其真實(shí)情況的基礎(chǔ)上，重點(diǎn)把握兩個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)，一是把握深入研究并規(guī)范合同和與合同相配套的文件環(huán)節(jié)，二是防止墊資款演變?yōu)橥锨房瞽h(huán)節(jié)。要重視學(xué)習(xí)并落實(shí)本律師總結(jié)之防范墊資施工風(fēng)險(xiǎn)的十大對(duì)策和措施。

第三節(jié)發(fā)包人拖欠工程款的相關(guān)問(wèn)題

為了有效防止發(fā)包方惡意拖欠工程款，作為施工方，要重視可能形成拖欠以及拖欠形成之后，有效保護(hù)自身合法權(quán)益的五個(gè)方面的問(wèn)題：

一、重視施工合同中的非法律強(qiáng)制性條款。

二、重視簽證管理。

三、重視建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。

四、重視行使代位權(quán)訴訟。

五、重視發(fā)包人到期債權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行。

第五講涉及債權(quán)債務(wù)的合同解除問(wèn)題

合同有效成立后，由于主客觀情況的變化，使合同的履行成為不必要或者不可能，為了避免無(wú)故負(fù)擔(dān)債權(quán)債務(wù)責(zé)任，就產(chǎn)生了合同解除的問(wèn)題。本律師總結(jié)為十大需要關(guān)注的、涉及債權(quán)債務(wù)清理的合同解除問(wèn)題。

一、合同解除條件問(wèn)題。

二、合同主體解除權(quán)問(wèn)題。

三、合同解除的時(shí)效與期間問(wèn)題

四、合同解除的溯及力問(wèn)題。

五、合同解除與合同定金問(wèn)題。

案例：物資公司與建材公司于2002年10月簽訂一買(mǎi)賣(mài)鋼材的合同，總價(jià)值13萬(wàn)元，并約定物資公司于當(dāng)年12月前交付貨物，建材公司向物資公司支付了2.5萬(wàn)元的定金。合同簽訂后，鋼材價(jià)格急劇上漲，物資公司受利益驅(qū)動(dòng)，雖經(jīng)建材公司多次催促，直至合同履行期滿仍未交貨。于是，建材公司要求物資公司返還定金。

問(wèn)題：1.物資公司和建材公司約定的定金是否有效?

2.建材公司可以向物資公司請(qǐng)求返還多少金額?

六、合同解除違約金承擔(dān)問(wèn)題。

七、合同解除的違約金與實(shí)際履行問(wèn)題。

八、合同解除的違約金與損失賠償金問(wèn)題。

九、合同解除與合同終止的問(wèn)題。

十、合同解除的法律后果問(wèn)題。

第六講治理假破產(chǎn)真逃債的策略

假破產(chǎn)真逃債已經(jīng)成為目前的社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的一大頑疾，治療這個(gè)頑疾，不能也不可能僅僅由債權(quán)人開(kāi)方治病。治療這種頑疾，需要政府、社會(huì)和企業(yè)全方位綜合會(huì)診，找準(zhǔn)癥結(jié)，制定方案，善用良藥，落實(shí)措施，本律師開(kāi)列十味良藥組合藥方如下：

一、完善破產(chǎn)立法，構(gòu)建信用體系。

二、建立債務(wù)公示、破產(chǎn)警示和強(qiáng)制破產(chǎn)制度。

三、建立破產(chǎn)清算專業(yè)機(jī)構(gòu)。

四、嚴(yán)格把握破產(chǎn)案件審查立案。

五、準(zhǔn)確界定破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)及延伸范圍。

六、提高司法機(jī)關(guān)執(zhí)法水平。

七、規(guī)范債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的清理與追收

八、規(guī)范破產(chǎn)程序的取回權(quán)

一是明確取回權(quán)的權(quán)利范圍。

二是對(duì)在運(yùn)途中標(biāo)的物行使取回權(quán)設(shè)定限制。

三是重視債務(wù)人占有的、沒(méi)有特定化的貨幣取回權(quán)問(wèn)題。

九、依法規(guī)范破產(chǎn)程序的抵銷(xiāo)權(quán)、別除權(quán)

破產(chǎn)程序的抵銷(xiāo)與一般債務(wù)抵銷(xiāo)條件有所不同。

關(guān)于破產(chǎn)程序的別除權(quán)，要注意特定歷史時(shí)期勞動(dòng)債權(quán)優(yōu)先于擔(dān)保物權(quán)受償?shù)膯?wèn)題。

十、加大對(duì)假破產(chǎn)真逃債行為制裁。

新《破產(chǎn)法》還注意發(fā)揮其改善企業(yè)治理的作用。在總則中，明確規(guī)定了“依法追究破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理人員的法律責(zé)任”。正如世界銀行在2003年《有效的破產(chǎn)和債權(quán)人權(quán)利制度的原則與指南》指出的:“關(guān)于管理董事和高級(jí)職員對(duì)其在企業(yè)處于財(cái)務(wù)困境或破產(chǎn)情況下做出有害于債權(quán)人的決定承擔(dān)責(zé)任的法律規(guī)則，將有助于增進(jìn)有責(zé)任感的公司行為并培育理性的風(fēng)險(xiǎn)決策。”

根據(jù)《刑法》第三百九十七條第一款規(guī)定：“國(guó)家工作人員濫用職權(quán)或玩忽職守，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。”2006年6月舉行的全國(guó)人大常委會(huì)會(huì)議通過(guò)《刑法修正案(六)》，增加了“虛假破產(chǎn)罪”;追究相應(yīng)責(zé)任人的刑事責(zé)任，表明了國(guó)家打擊虛假破產(chǎn)的決心和態(tài)度。(作者：汪維權(quán))