工程墊資有哪些主要表現(xiàn)形式

1、用黑白合同的形式來簽訂墊資合同或墊資條款

所謂“黑白合同”就是指發(fā)包人與承包人之間就同一建設工程簽訂兩份不同版本的合同，其中一份是中標合同，另一份是內(nèi)容與中標合同不一致的合同。一般來說，經(jīng)過招標、投標已經(jīng)備案后的建設工程施工合同由于建設行政主管部門的嚴格監(jiān)管，一般不會出現(xiàn)帶資、墊資條款。所以為了逃避建設行政主管部門的監(jiān)管，發(fā)包方在與承包方簽訂正式建設工程施工合同的之前或之后，要求承包方用承諾書的形式或補充協(xié)議的形式簽訂墊資合同或墊資條款，這種“補充協(xié)議”或者“承諾書”就是所謂的“黑合同”。而最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條對“黑白合同”的效力是這么規(guī)定的“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的依據(jù)”。

2、用質量保證金的形式來簽訂墊資合同或墊資條款

在簽訂正式建設工程施工合同前或后，要求建筑商寫一個承諾書或簽一個補充協(xié)議，要求建筑商拿出一定數(shù)額的資金給發(fā)包人作為質量保證金，質量保證金在工程結束以后再返還給建筑商。

3、用履約保函或履約保證金的形式來簽訂墊資合同或墊資條款

《招標投標法》第60條規(guī)定：“中標人不履行與招標人訂立的合同，履約保證金不予退還，給招標人造成的損失超過履約保證金數(shù)額的，還應當對超過部分予以賠償;沒有提交履約保證金的，應當對招標人的損失承擔賠償責任。”在簽訂正式建設工程施工合同前或后，要求建筑商寫一個承諾書或簽一個補充協(xié)議，要求建筑商拿出一定數(shù)額的資金給發(fā)包人作為履約保函或履約保證金，履約保函或履約保證金在工程結束以后再返還給建筑商。

4、用借款合同來簽訂墊資合同或墊資條款

在簽訂正式建設工程施工合同前或后，另外再簽訂一個借款合同，由建筑商借—定數(shù)量的資金給發(fā)包人，待工程結束以后發(fā)包人把所借資金返還給建筑商。由于企業(yè)之間的借貸合同是國家法律所明令禁止的，建筑商就用項目經(jīng)理或者第三人的名義借給發(fā)包人，使借貸合同合法化。

墊資施工注意哪些問題

一：要對建設單位資信特別是首度合作的建設單位進行嚴格的資信調查，包括開發(fā)項目的真實性和建設單位的注冊情況、項目資金的來源以及到位情況、既往經(jīng)營業(yè)績、履約能力以及社會信譽等各方面情況的調查。

二：爭取在合同條款中約定建設單位工程款支付保證，這個條款雖然在目前條件下還比較難以爭取，但是并非不可能，而一但爭取到該條款對施工企業(yè)墊資款的回收是極其有利的。目前河北、北京、深圳等地已經(jīng)立法或政府規(guī)章已經(jīng)明確該項制度，企業(yè)更應積極努力，爭取在合同條款中將這一內(nèi)容固定下來來。

三：深化中間結算，不放松竣工結算。建筑產(chǎn)品的結算周期很長，造價的爭議常導致拖欠款債權不落實，使施工企業(yè)訴訟無據(jù)。因此，按照國際慣例，加強工程進度款的中間結算就顯得尤為重要。強調工程進度款的中間結算，并不意味著可以放松竣工結算。竣工工程的拖欠款其風險性是很大的，必須在竣工后按照合同約定及時辦理竣工結算。作為施工企業(yè)，首先要收集并整理好原始憑據(jù)，抓緊建設方實物供料的結算和已付工程款的核對，為竣工結算創(chuàng)造條件;竣工拖欠一旦發(fā)生，清理催討要落實責任制，并輔以對責任人考核的獎罰激勵措施。

四：房地產(chǎn)預售項目業(yè)主如不能按照合同約定支付工程款，或預測到其未來付款可能有困難的，施工單位應當與其先簽訂成本價回購房合同，后針對回購房合同簽訂補充協(xié)議，明確購房不是目的，待建設單位工程款還清后釋放回購房。也采取其他擔保措施，防止業(yè)主在施工過程中完全銷售建筑物，使得施工企業(yè)無法行使優(yōu)先受償權。

五：工程款優(yōu)先受償權是施工企業(yè)的法定權利，但適用合同法的該項權利，施工企業(yè)必須在履約過程中應該為其真正適用創(chuàng)造充分的條件。即：工程竣工后28天內(nèi)向業(yè)主遞交工程竣工報告及竣工驗收資料;發(fā)包人確認后的28天內(nèi)，承包人向發(fā)包人遞交結算報告;發(fā)包人逾期不結算的承包人應當向其發(fā)出催款函。與發(fā)包人協(xié)商就其承建的工程折價或申請法院拍賣，其價款優(yōu)先受償。

相關問答：

墊資施工、實物抵賬、拖欠工程款的危害性

近年來，從中央到地方政府，三令五申嚴禁施工企業(yè)帶資承包和墊資施工，而在激烈的市場競爭中，承建單位為了企業(yè)生存、職工的生活，只能硬著頭皮承攬工程，并以企業(yè)資金或以銀行貸款先行墊資施工。有些建筑單位工程開工后，工程進度款不能按時支付，即使工程竣工后也不能按期結算，給施工企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動造成了極大困難，企業(yè)信譽也受到了嚴重損害，其危害性也日益突顯。

墊資施工的危害首先表現(xiàn)在基本建設失控，助長了投資規(guī)模的過度膨脹，引發(fā)經(jīng)濟“過熱”。墊資施工還造成部分建設項目有計劃無資金，施工企業(yè)工程撥款無保障。應收工程款的數(shù)額越來越大，企業(yè)不堪負重。一些集體企業(yè)、民營企業(yè)，特別是房地產(chǎn)公司，也在資金欠缺的情況下“先蓋房，再還錢”，以墊資施工為條件搞建設或房產(chǎn)開發(fā)。不僅擠占了國有企業(yè)的資金，同時，這些單位清欠難度大，欠款時間長。有些建設單位在無力支付拖欠工程款的情況下，大多以建成的房屋、車輛等實物交付施工企業(yè)抵償所欠的債務。以物抵賬后對墊資施工企業(yè)來講，賬面上表現(xiàn)出的是收支平衡，但實際上這些實物往往是以高于實際價值抵回，在變現(xiàn)后達不到墊資的數(shù)額，盈利是虛，虧損是實，結果是企業(yè)的資產(chǎn)在無形中流失。還有個別建設單位由于經(jīng)營不善、債務人死亡、企業(yè)破產(chǎn)等原因，既無資金也無實物，無力償還墊資，工程欠款久拖不結，使墊資施工的企業(yè)形成壞賬、呆賬。巨額的應收款項、呆賬、死賬，給企業(yè)造成巨大的經(jīng)濟損失，削弱了施工企業(yè)的實力，降低了他們與國內(nèi)外同行的競爭能力，一些實力薄弱的企業(yè)陷入了困境。

墊資施工使建設單位的資金缺口直接轉嫁到了施工企業(yè)，使施工企業(yè)資金周轉困難,財務費用加大，收益明顯減少。施工單位在資金緊缺的情況下，大多是以拖欠職工的工資及費用或以銀行貸款來填補，導致施工企業(yè)拖欠銀行貸款及國家稅金的情況時有發(fā)生，從而進一步引發(fā)社會不安定因素和社會治安案件，造成經(jīng)營秩序的紊亂和經(jīng)濟糾紛等不穩(wěn)定因素的發(fā)生。