一、妨害公務(wù)罪★★

　　

　　（一）犯罪構(gòu)成

　　

　　1.法益

　　

　　本罪侵犯的法益是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員執(zhí)行職務(wù)的活動(dòng)。職務(wù)活動(dòng)必須具有合法性，妨害非法性的職務(wù)活動(dòng)，不構(gòu)成此罪。但是，如果公權(quán)力的執(zhí)行者在執(zhí)行職務(wù)程序上有細(xì)微的瑕疵，不屬于非法職務(wù)活動(dòng)。

　　

　　2.客觀行為

　　

　　本罪的行為方式有四種：

　　

　　（1）以暴力、威脅方法阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)；

　　

　　（2）以暴力、威脅方法阻礙全國(guó)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)代表依法執(zhí)行代表職務(wù)；

　　

　　（3）在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中，以暴力、威脅方法阻礙紅十字會(huì)工作人員依法履行職責(zé)；

　　

　　（4）故意阻礙國(guó)家安全機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)依法執(zhí)行國(guó)家安全工作任務(wù)，未使用暴力、威脅方法，但造成嚴(yán)重后果。

　　

　　構(gòu)成此種妨害公務(wù)罪必須要造成嚴(yán)重后果，如果使用暴力、威脅阻礙國(guó)家安全機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)依法執(zhí)行國(guó)家安全工作任務(wù)，沒(méi)有造成嚴(yán)重后果的，可構(gòu)成第一類妨害公務(wù)罪。

　　

　　暴力、威脅必須足以阻礙公務(wù)執(zhí)行者執(zhí)行職務(wù)，不要求客觀上已經(jīng)阻礙了執(zhí)行職務(wù)。以爭(zhēng)吵、自殺相威脅阻礙公務(wù)執(zhí)行，不構(gòu)成此罪。

　　

　　3.主觀罪責(zé)

　　

　　本罪是故意犯罪，必須明知是有關(guān)人員執(zhí)行公務(wù)，如果不知對(duì)方是在執(zhí)行公務(wù)，則不構(gòu)成此罪，但有可能屬于假想防衛(wèi)。

　　

　　（二）認(rèn)定

　　

　　1.想象競(jìng)合問(wèn)題。本罪的暴力行為如果觸犯了其他罪名，例如，暴力行為致人重傷、死亡，搶奪依法執(zhí)行職務(wù)的司法工作人員的槍支等，應(yīng)視為想象競(jìng)合犯，原則上從一重罪論處。

　　

　　2.數(shù)罪并罰問(wèn)題。在走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪，組織、運(yùn)送他人偷越國(guó)（邊）境罪中使用暴力抗拒檢查的，屬于這些罪的加重情節(jié)。除此以外，對(duì)于其他所有犯罪，如果犯罪后又抗拒檢查，均應(yīng)以各該罪與妨害公務(wù)罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　

　　3.暴力襲警。《刑法修正案（九）》規(guī)定，暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察的，依照妨害公務(wù)罪第1款從重處罰。

　　

　　二、招搖撞騙罪★

　　

　　本罪是指冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員進(jìn)行招搖撞騙活動(dòng)，損害國(guó)家機(jī)關(guān)的形象、威信和正常活動(dòng)，擾亂社會(huì)公共秩序的行為。

　　

　　1.必須是冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員（立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、中國(guó)共產(chǎn)黨的各級(jí)機(jī)關(guān)、中國(guó)人民政治協(xié)商會(huì)議各級(jí)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員）進(jìn)行招搖撞騙的行為。“冒充”可以是非國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，也可以是下級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員冒充上級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，如果冒充的不是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，而是他們的親戚，則不構(gòu)成此罪。

　　

　　2.本罪的目的在于獲取各種非法利益，不限于財(cái)產(chǎn)。但由于其刑罰可能低于詐騙罪，因此當(dāng)冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的身份騙取數(shù)額較大財(cái)物時(shí)，擇一重罪處罰。

　　

　　3.冒充人民警察招搖撞騙的，從重處罰。

　　

　　4.冒充軍人招搖撞騙的，依《刑法》第372條，定冒充軍人招搖撞騙罪。

　　

　　三、考試舞弊犯罪

　　

　　《刑法修正案（九）》增加了考試舞弊的犯罪，分別是：

　　

　　（一）組織考試作弊罪

　　

　　《刑法修正案（九）》規(guī)定，在法律規(guī)定的國(guó)家考試中，組織作弊的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。為他人實(shí)施前款犯罪提供作弊器材或者其他幫助的，依照本罪規(guī)定處罰。

　　

　　關(guān)于本罪，需要注意的是對(duì)“法律規(guī)定的國(guó)家考試”的理解，這既包括統(tǒng)一由國(guó)家一級(jí)組織的考試，例如，法律職業(yè)資格考試，也包括由地方根據(jù)法律規(guī)定組織的考試，例如，地方公務(wù)員的錄用考試。

　　

　　上述規(guī)定的考試涉及的特殊類型招生、特殊技能測(cè)試、面試等考試，屬于“法律規(guī)定的國(guó)家考試”。

　　

　　組織考試作弊，在考試開(kāi)始之前被查獲，但已經(jīng)非法獲取考試試題、答案或者具有其他嚴(yán)重?cái)_亂考試秩序情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為組織考試作弊罪既遂。

　　

　　（二）非法出售、提供試題、答案罪

　　

　　這是指為實(shí)施考試作弊行為，向他人非法出售或者提供法律規(guī)定的國(guó)家考試的試題、答案的行為。

　　

　　（三）代替考試罪

　　

　　對(duì)于法律規(guī)定的國(guó)家考試，代替他人或者讓他人代替自己參加考試的，處拘役或者管制，并處或者單處罰金。本罪是典型的罪名相同的共同對(duì)合犯。

　　

　　四、組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪

　　

　　本罪是指組織、領(lǐng)導(dǎo)或者參加以暴力、威脅或者其他手段，有組織地進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，稱霸一方，為非作惡，欺壓、殘害群眾，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序的黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為。

　　

　　（一）黑社會(huì)性質(zhì)組織的特征

　　

　　1.組織性。形成較穩(wěn)定的犯罪組織，人數(shù)較多有明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，骨干成員基本固定。

　　

　　2.經(jīng)濟(jì)性。有組織地通過(guò)違法犯罪活動(dòng)或者其他手段獲取經(jīng)濟(jì)利益，以支持該組織的活動(dòng)，具有一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，其追求經(jīng)濟(jì)利益可以通過(guò)走私、販毒、綁架、搶劫等違法犯罪活動(dòng)，也可以通過(guò)開(kāi)設(shè)公司、企業(yè)等正常的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。

　　

　　3.破壞性。以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，為非作惡，欺壓、殘害群眾。“暴力、威脅”是黑社會(huì)性質(zhì)組織通常采取的犯罪手段。根據(jù)實(shí)際情況，這種組織的犯罪多以暴力或者暴力威脅為主要手段或者以暴力手段為后盾，同時(shí)也使用欺騙、金錢收買等較為緩和的手段，但是當(dāng)某種利益以較為緩和的手段不能取得時(shí)，他們往往會(huì)毫不猶豫地訴諸暴力。

　　

　　4.對(duì)抗性。通常有“黑保護(hù)傘”，通過(guò)實(shí)施違法犯罪活動(dòng)，或者利用國(guó)家工作人員的包庇或者縱容，稱霸一方，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)，形成非法控制或者重大影響，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序。這是黑社會(huì)性質(zhì)組織非法對(duì)抗社會(huì)的特征，是黑社會(huì)性質(zhì)組織的最本質(zhì)的特征。在一般情況下，黑社會(huì)性質(zhì)組織要在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)，形成非法控制或者重大影響，如果沒(méi)有國(guó)家工作人員的包庇或縱容是難以實(shí)現(xiàn)的，這種國(guó)家工作人員的包庇或縱容也就是人們通常說(shuō)的“保護(hù)傘”，但也不排除黑社會(huì)性質(zhì)組織具有較大的與主流社會(huì)對(duì)抗的能力，通過(guò)有組織地實(shí)施多次犯罪活動(dòng)形成的較大勢(shì)力，使當(dāng)?shù)卣块T不敢管、無(wú)法管，從而形成自我保護(hù)的情況。因此，黑社會(huì)性質(zhì)組織是否有國(guó)家工作人員充當(dāng)“保護(hù)傘”，不

　　

　　影響黑社會(huì)性質(zhì)組織的認(rèn)定。黑社會(huì)性質(zhì)組織的對(duì)抗性具體表現(xiàn)為“在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)，形成非法控制或者重大影響，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)社會(huì)生活秩序”。這是指黑社會(huì)性質(zhì)組織在一定地區(qū)范圍內(nèi)或者在特定的行業(yè)內(nèi)形成一種非法的控制或者施加重大影響，使正常的社會(huì)管理和行業(yè)管理不能得以施行，公然對(duì)抗主流社會(huì)，嚴(yán)重破壞了正常的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序。這是黑社會(huì)性質(zhì)組織與其他犯罪集和團(tuán)伙性犯罪最根本的區(qū)別。

　　

　　（二）認(rèn)定

　　

　　1.國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織的，從重處罰。

　　

　　2.組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)的組織又有其他犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

　　

　　3.國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員包庇黑社會(huì)性質(zhì)的組織，或者縱容黑社會(huì)性質(zhì)的組織進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的行為構(gòu)成包庇、縱容黑社會(huì)性質(zhì)組織罪。

　　

　　4.對(duì)于參加黑社會(huì)性質(zhì)的組織，沒(méi)有實(shí)施其他違法犯罪活動(dòng)的，或者受蒙蔽、脅迫參加黑社會(huì)性質(zhì)的組織，情節(jié)輕微的，可以不作為犯罪處理。

　　

　　五、計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)犯罪

　　

　　（一）非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪

　　

　　本罪是指違反國(guó)家規(guī)定，侵入國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為。

　　

　　1.本罪必須是故意犯罪，如果是無(wú)意中進(jìn)入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，但經(jīng)警示仍不退出的，應(yīng)視為故意非法侵入。

　　

　　2.侵入國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)竊取國(guó)家秘密或?qū)嵤┢渌缸锏模瑥囊恢刈镎撎帯?/p>

　　

　　3.違反國(guó)家規(guī)定，侵入國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的軍事通信計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，尚未對(duì)軍事通信造成破壞的，依照此罪定罪處罰；如果對(duì)軍事通信造成破壞，以此罪和破壞軍事通信罪從一重罪論處。例如，甲與乙合謀，由甲負(fù)責(zé)收集駕駛員違章情況，乙負(fù)責(zé)刪除違章記錄數(shù)據(jù)，并收取相關(guān)費(fèi)用。后乙設(shè)法了解到交警綜合業(yè)務(wù)管理系統(tǒng)的部分程序，便進(jìn)入交警總隊(duì)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，刪除了甲收集的違章駕駛員448人次的違章記錄數(shù)據(jù)，獲利人民幣11萬(wàn)余元，甲的行為構(gòu)成非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。

　　

　　（二）破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪

　　

　　本罪包括三種情況：①違反國(guó)家規(guī)定，對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾，造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重；②違反國(guó)家規(guī)定，對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除修改、增加的操作，后果嚴(yán)重；③制作、傳播計(jì)算機(jī)病毒等破壞性程序，影響計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重。

　　

　　對(duì)軍事通信造成破壞，同時(shí)構(gòu)成非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪、破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪、破壞軍事通信罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

　　

　　（三）非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪

　　

　　利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施下列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：①設(shè)立用于實(shí)施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站、通訊群組的；②發(fā)布有關(guān)制作或者銷售毒品、槍支、淫穢物品等違禁物品、管制物品或者其他違法犯罪信息的；③為實(shí)施詐騙等違法犯罪活動(dòng)發(fā)布信息的。

　　

　　本罪的第2、3種情形都屬于犯罪預(yù)備行為的實(shí)行化，只有發(fā)布違法犯罪信息屬于相應(yīng)犯罪的預(yù)備行為，并且達(dá)到了情節(jié)嚴(yán)重的程度，才成立犯罪。例如，賣淫女發(fā)布招嫖信息，由于賣淫本身不是犯罪，故不成立犯罪。

　　

　　有上述行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

　　

　　（四）幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪

　　

　　這是指明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助，情節(jié)嚴(yán)重的行為。有上述行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

　　

　　（五）利用計(jì)算機(jī)實(shí)施犯罪的提示性規(guī)定

　　

　　利用計(jì)算機(jī)實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款竊取國(guó)家秘密或者構(gòu)成其他犯罪的，依照相關(guān)犯罪定罪處罰。

　　

　　【妨害司法罪】

　　

　　一、偽證罪

　　

　　本罪是指在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對(duì)與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的行為。

　　

　　（一）犯罪構(gòu)成

　　

　　1.法益

　　

　　本罪侵犯的法益是司法機(jī)關(guān)的公正審判秩序。

　　

　　2.客觀行為

　　

　　（1）虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯。虛假的證明有兩種：陷害，包括證無(wú)罪為有罪，也包括證輕罪為重罪；隱匿，包括證有罪為無(wú)罪，也包括證重罪為輕罪。

　　

　　（2）與案件有重要關(guān)系的情節(jié)。與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，是指對(duì)案件結(jié)論有影響的情節(jié)，即與是否構(gòu)成犯罪、犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重、量刑的輕重具有重要關(guān)系的情節(jié)。

　　

　　（3）時(shí)間。本罪只可能發(fā)生在刑事訴訟中。所謂刑事訴訟中是指在立案?jìng)刹楹螅瑢徟薪K結(jié)前的過(guò)程中作偽證。在訴訟前作假證明包庇犯罪人的，成立包庇罪；在訴訟前作虛假告發(fā)，意圖使他人受刑事追究的，成立誣告陷害罪

　　

　　3.行為主體

　　

　　本罪的主體是證人、鑒定人、記錄人、翻譯人。此處的證人應(yīng)當(dāng)做擴(kuò)張解釋，可包括被害人。一般認(rèn)為，犯罪嫌疑人、被告人不能構(gòu)成本罪，也不能構(gòu)成本罪的教唆犯、幫助犯，其理論依據(jù)為期待可能性。

　　

　　4.主觀罪責(zé)

　　

　　本罪是直接故意，行為人在主觀上有意圖陷害他人或者隱匿罪證的目的。

　　

　　（二）認(rèn)定

　　

　　1.本罪是抽象危險(xiǎn)犯，只要實(shí)施了上述偽證行為即可構(gòu)成本罪。

　　

　　2.偽證罪與誣告陷害罪的區(qū)別。前罪的主體是特殊主體，后罪的主體是一般主體；前罪只是在與案件有重要關(guān)系的個(gè)別情節(jié)上提供偽證，后罪是捏造整個(gè)犯罪事實(shí)；前罪的行為發(fā)生在整個(gè)刑事訴訟中，后罪的行為則是在立案?jìng)刹橹皩?shí)行的，并且是引起案件偵查的原因；前者的犯罪目的可以是陷害他人也可以是包庇罪犯，后者的目的只能是陷害他人。

　　

　　行為人誣告他人犯罪，引起了司法機(jī)關(guān)的追訴活動(dòng)后，在刑事訴訟中又作偽證的，從一重罪處罰。

　　

　　二、辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪

　　

　　本罪是指在刑事訴訟中，辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅偽造證據(jù)，幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)，威脅、引誘證人違背事實(shí)改變證言或者作偽證的行為。

　　

　　1.本罪是在刑事訴訟中實(shí)施了如下三種行為：毀滅偽造證據(jù)的行為；幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)的行為；威脅、引誘證人作偽證的行為。

　　

　　2.本罪的主體是刑事訴訟辯護(hù)人、訴訟代理人。

　　

　　3.辯護(hù)人、訴訟代理人提供、出示、引用的證人證言或者其他證據(jù)失實(shí)，不是有意偽造的，不屬于偽造證據(jù)。

　　

　　三、妨害作證罪

　　

　　本罪是指采用暴力、威脅、賄買等方法阻止證人作證或者指使他人作偽證的行為。

　　

　　（一）犯罪構(gòu)成

　　

　　1.客觀行為

　　

　　本罪不限于在刑事訴訟中，在民事、行政等訴訟中，也成立本罪。在刑事訴訟中，犯罪嫌疑人或被告人采用暴力、威脅、賄買等方法阻止證人作證或者指使他人作偽證，不構(gòu)成偽證罪的共犯，但可以此罪論處。當(dāng)然，如果犯罪嫌疑人或被告人采用的只是一般的囑托、請(qǐng)求、勸誘等方式阻止證人作證或者指使他人作偽證，則不構(gòu)成犯罪。

　　

　　2.行為主體

　　

　　此處的證人應(yīng)不限于狹義的證人，還應(yīng)該包括被害人和鑒定人，但不包括翻譯人和記錄人。

　　

　　（二）認(rèn)定

　　

　　1.司法工作人員犯本罪的，從重處罰。

　　

　　2.法條競(jìng)合

　　

　　（1）本罪與偽證罪

　　

　　妨害作證罪并不限于刑事訴訟，它指采用暴力、威脅、賄買等方法阻止證人作證或者指使他人作偽證的行為。如果在刑事訴訟中采用暴力、威脅、賄買等方法指使他人作偽證，這其實(shí)是將偽證罪的部分嚴(yán)重的教唆行為獨(dú)立成罪，不以偽證罪（共犯）論處，而應(yīng)直接論之以妨害作證罪。如果辯護(hù)人、訴訟代理人在刑事訴訟中指使他人作偽證，依特殊法以辯護(hù)人、訴訟代理人妨害作證罪定罪。

　　

　　小提醒

　　

　　妨害作證罪和辯護(hù)人妨害作證罪都是典型的非實(shí)行行為的實(shí)行化，不再以教唆犯論處。

　　

　　（2）本罪與辯護(hù)人、訴訟代理人妨害作證罪

　　

　　辯護(hù)人、訴訟代理人妨害作證罪是妨害作證罪的特別情況，辯護(hù)人、訴訟代理人在刑事訴訟中，實(shí)施威脅、引誘證人違背事實(shí)改變證言或者作偽證的妨害作證行為無(wú)須再定妨害作證罪。

　　

　　四、幫助毀滅、偽造證據(jù)罪

　　

　　本罪是指行為人幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

　　

　　（一）犯罪構(gòu)成

　　

　　1.客觀行為

　　

　　幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)作擴(kuò)張解釋，不限于刑事訴訟中的當(dāng)事人。

　　

　　2.行為主體

　　

　　本罪的行為人不包括當(dāng)事人本人。刑事案件的當(dāng)事人為了逃避法律追究，毀滅、偽造證據(jù)，由于缺乏期待可能性，不構(gòu)成本罪。民事行政案件的當(dāng)事人為了避免不利影響，毀滅、偽造證據(jù)的行為，在現(xiàn)行法律中，也不構(gòu)成犯罪。

　　

　　（二）認(rèn)定

　　

　　1.如果辯護(hù)人、訴訟代理人在刑事訴訟中幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)，應(yīng)以辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)罪定罪。在刑事訴訟中，辯護(hù)人、訴訟代理人指使他人幫助當(dāng)事人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)，或者與他人共同幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)的，辯護(hù)人、訴訟代理人成立辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)罪他人成立幫助毀滅、偽造證據(jù)罪，二者在幫助毀滅、偽造證據(jù)罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪。

　　

　　2.司法工作人員犯本罪的，從重處罰。

　　

　　3.共同犯罪人毀滅同案犯的證據(jù)，一般不構(gòu)成本罪。

　　

　　附：偽證罪和其他妨害司法犯罪

　　

　　罪名行為主體階段行為方式

　　

　　競(jìng)合關(guān)系

　　

　　證人、鑒定人、對(duì)與案件有重要關(guān)系

　　

　　偽證罪人（證人可作事訴訟的情節(jié)，故意作虛假

　　

　　記錄人、翻譯被告人教唆他人作偽證，不成

　　

　　案后）證明、鑒定、記錄、立偽證罪的共犯。

　　

　　擴(kuò)張解釋，包翻譯，意圖陷害他人

　　

　　括被害人）或者隱匿罪證的行為。

　　

　　辯護(hù)人、訴毀滅、偽造證據(jù)的行

　　

　　辯護(hù)人、訴訟代理人在刑事訴

　　

　　訟代理人毀為；幫助當(dāng)事人毀滅

　　

　　滅證據(jù)、偽辯護(hù)人、訴訟刑事訴訟偽造證據(jù)的行為；威

　　

　　訟中教唆他人作偽證，構(gòu)成此

　　

　　代理人

　　

　　造證據(jù)、妨脅、引誘證人作偽證非。被教唆人作偽證的，構(gòu)成

　　

　　偽證罪。

　　

　　害作證罪的行為。

　　

　　采用暴力、威脅、賄（1）被告人在刑事訴訟中采取

　　

　　買等方法阻止證人作暴力、威脅、賄買等方法教唆

　　

　　一般人，包括證或者指使他人作偽他人作偽證，不成立偽證罪的

　　

　　妨害作證罪被告人自己證的行為。（證人可擴(kuò)教唆犯，但構(gòu)成此罪；

　　

　　刑事訴訟張解釋為包括被害人（2）辯護(hù)人、訴訟代理人若在刑

　　

　　和其他訴訟和鑒定人）事訴訟中妨害作證，構(gòu)成上罪。

　　

　　幫助當(dāng)事人毀滅、偽辯護(hù)人、訴訟代理人若幫助毀幫助毀滅、一般人，不包造證據(jù)，情節(jié)嚴(yán)重的滅、偽造證據(jù)，構(gòu)成上述第二

　　

　　偽造證據(jù)罪括被告人自己行為。

　　

　　個(gè)罪。

　　

　　五、虛假訴訟罪

　　

　　這是《刑法修正案（九）》增加的新罪，它是指以捏造的事實(shí)提起民事訴訟，妨害司法秩序或者嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益的行為。

　　

　　本罪有單位犯罪，如果實(shí)施此罪，非法占有他人財(cái)產(chǎn)或者逃避合法債務(wù)，又構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪，從重處罰。

　　

　　虛假訴訟罪與詐騙罪的關(guān)系，可能是考試的重點(diǎn)。一般說(shuō)來(lái)，這包括三種情況：由

　　

　　1.同時(shí)符合虛假訴訟罪和詐騙罪，應(yīng)當(dāng)以本罪和詐騙罪從一重罪論處。

　　

　　［例］甲偽造欠條，到法院起訴乙，法院上當(dāng)，判乙還錢，甲構(gòu)成虛假訴訟罪和詐騙罪，從一重罪論處。第18章妨害社會(huì)管理秩序罪205

　　

　　2.只符合虛假訴訟罪，但不構(gòu)成詐騙罪。

　　

　　［例］甲知道丈夫在國(guó)外，但欺騙法院獲得宣告死亡的判決文書(shū)。

　　

　　3.只構(gòu)成詐騙罪，而不構(gòu)成虛假訴訟罪。

　　

　　［例］乙向甲借款100萬(wàn)元，到期后一直未能歸還。甲以乙出具的真實(shí)欠條作為證據(jù)向法院提起民事訴訟，請(qǐng)求乙歸還欠款。乙偽造甲的收款憑證應(yīng)訴，使法院信以為真。由于乙沒(méi)有提起虛假的民事訴訟，所以不構(gòu)成虛假訴訟罪，乙構(gòu)成詐騙罪（三角詐騙）。

　　

　　司法工作人員利用職權(quán)，與他人共同實(shí)施本罪的，從重處罰；同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪，從重處罰。

　　

　　六、窩藏、包庇罪

　　

　　本罪是指為犯罪人提供隱藏處所、財(cái)物，幫助其逃匿（窩藏），或作假證明掩蓋其犯罪事實(shí)（包庇）的行為。

　　

　　（一）犯罪構(gòu)成

　　

　　1.客觀行為

　　

　　本罪有兩種表現(xiàn)：

　　

　　（1）窩藏行為，即為犯罪人提供隱藏處所、財(cái)物幫助犯罪人逃匿。窩藏行為包括讓他人化裝、提供脫逃資金等提供物理性幫助的方法。即，

　　

　　（2）包庇行為，即作假證明包庇犯罪人。這里的作假證明包庇，是指向司法機(jī)關(guān)提供虛假的證明材料使犯罪分子逃避刑事追究。

　　

　　窩藏、包庇的對(duì)象是犯罪人。這里的犯罪人可作擴(kuò)大解釋，包括判決前的犯罪嫌疑人和判決后的犯罪人。

　　

　　本罪是抽象危險(xiǎn)犯，只要有窩藏、包庇行為，即便司法人員知道被藏匿的地點(diǎn)，也構(gòu)成本罪。

　　

　　2.主觀罪責(zé)

　　

　　本罪是故意犯罪，明知是犯罪的人而予以窩藏包庇。如果確實(shí)不知，則不構(gòu)成本罪。

　　

　　（二）認(rèn)定

　　

　　1.窩藏、包庇罪與事前有通謀的共同犯罪的區(qū)別就在于是否事前有通謀。《刑法》第310條第1款規(guī)定了窩藏、包庇罪，第2款規(guī)定“犯前款罪，事前通謀的，以共同犯罪論處。”此規(guī)定是典型的注意規(guī)定。

　　

　　2.本罪與偽證罪的區(qū)別。偽證罪的主體是特殊主體而本罪的主體是一般主體；偽證罪只能在刑事訴訟過(guò)程中發(fā)生，而包庇罪既可以在刑事訴訟過(guò)程中實(shí)施，也可以在此之前實(shí)施。因此，特定主體在刑事訴訟過(guò)程中作偽證以包庇犯罪分子的，是偽證罪，其他人在刑事訴訟之前或之中提供假證明包庇犯罪分子的，是包庇罪。本罪與偽證罪也可能出現(xiàn)競(jìng)合，如證人作假證明的行為就可能構(gòu)成偽證罪和包庇罪的想象競(jìng)合犯。

　　

　　3.本罪與幫助毀滅、偽造證據(jù)罪的區(qū)別。兩者最關(guān)鍵的區(qū)別在于行為方式不同：是否提供假證明欺騙司法機(jī)關(guān)。單純毀滅有罪、重罪證據(jù)的行為本身，僅成立幫助毀滅證據(jù)罪。但是，偽造無(wú)罪、罪輕的證據(jù)并向司法機(jī)關(guān)出示的行為則作出了足以包庇犯罪人的證明，符合“作假證明包庇”的要件，同時(shí)觸犯了包庇罪與幫助偽造證據(jù)罪，直接以包庇罪論。

　　

　　4.單純的知情不舉行為一般不構(gòu)成犯罪，但是刑法有明確規(guī)定的除外。如《刑法》第311條規(guī)定的拒絕提供間課犯罪、恐怖主義犯罪、極端主義犯罪證據(jù)罪。

　　

　　5.特殊包庇。旅館業(yè)、飲食服務(wù)業(yè)、文化娛樂(lè)業(yè)、出租汽車業(yè)等單位的人員，在公安機(jī)關(guān)查處賣淫、嫖娼活動(dòng)時(shí)，為違法犯罪分子通風(fēng)報(bào)信，情節(jié)嚴(yán)重的，按包庇罪定罪處罰，這是一種典型的擬制規(guī)定。

　　

　　七、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪

　　

　　本罪是指明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的行為。

　　

　　（一）犯罪構(gòu)成

　　

　　1.客觀行為

　　

　　表現(xiàn)為窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱藏犯罪所得及其收益的行為。

　　

　　2.行為主體

　　

　　主體包括自然人和單位、單位的主管人員或者其他直接責(zé)任人員。

　　

　　3.主觀罪責(zé)

　　

　　本罪主觀要素是故意，必須明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益。在司法實(shí)踐中，明知包括事實(shí)性明知和推定性明知。

　　

　　（二）共同犯罪

　　

　　1.如果事先有通謀，事后為犯罪人窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)或者代為銷售的，應(yīng)當(dāng)以前罪的共同犯罪論處，而不能論以此罪。

　　

　　2.明知是贓車而介紹買賣的，以本罪的共犯論處。

　　

　　（三）法條競(jìng)合

　　

　　一些贓物犯罪的行為被單獨(dú)規(guī)定為獨(dú)立的犯罪，就不再以此罪論處，這些犯罪包括：《刑法》第191條規(guī)定的洗錢罪，《刑法》第41條第1款規(guī)定的非法收購(gòu)、運(yùn)輸、出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物、珍貴、瀕危野生動(dòng)物制品罪，《刑法》第345條第3款規(guī)定的非法收購(gòu)、運(yùn)輸盜伐、濫伐的林木罪，《刑法》第349條第1款規(guī)定的窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪。

　　

　　【走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪、走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪】

　　

　　本罪是指明知是毒品而故意走私、販賣、運(yùn)輸、制造的行為。

　　

　　（一）犯罪構(gòu)成

　　

　　1.客觀構(gòu)成

　　

　　本罪的犯罪對(duì)象是毒品，毒品是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國(guó)家規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品。本罪的行為方式有四種：①走私，即違反海關(guān)法規(guī)，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國(guó)家禁止進(jìn)出口的毒品進(jìn)出國(guó)（邊）境，逃避海關(guān)監(jiān)管。此外，直接向走私人非法收購(gòu)走私進(jìn)口的毒品，或者在內(nèi)海、領(lǐng)海運(yùn)輸、收購(gòu)、販賣毒品的，也屬于走私毒品的行為。②販賣，即在境內(nèi)非法轉(zhuǎn)手倒賣或者銷售自行制造的毒品。③運(yùn)輸，即指自身或者利用他人攜帶或者偽裝后以合法形式交郵政、交通部門郵寄、托運(yùn)毒品運(yùn)輸毒品只限于國(guó)內(nèi)范圍的某地向另一地的轉(zhuǎn)移，而走私毒品是由境內(nèi)向境外輸出毒品，或者由境外向境內(nèi)輸入毒品。④制造，即非法從毒品原植物中提煉毒品，或者用化學(xué)合成方法加工、配制毒品。分裝毒品為制造毒品的一個(gè)環(huán)節(jié)，視為制造毒品。

　　

　　2.主體

　　

　　單位可以構(gòu)成本罪，實(shí)行雙罰制。

　　

　　3.主觀罪責(zé)

　　

　　本罪是故意犯罪，即明知是毒品而進(jìn)行走私、販賣、運(yùn)輸、制造。構(gòu)成本罪只要求行為人認(rèn)識(shí)到是毒品，不需要認(rèn)識(shí)到毒品的具體名稱、化學(xué)性能等具體性質(zhì)。故意販賣假毒品牟利的，按詐騙罪處理，不構(gòu)成販賣毒品罪。如果行為人以為自己所使用的原料與配料能夠制造出毒品，但在事實(shí)上沒(méi)有制造出毒品，如果在客觀上有制造出毒品的可能性，只是由于方法或配量不當(dāng)?shù)仍驔](méi)有制造成，這屬于制造毒品罪的未遂，如果根本就不可能制造出毒品，則屬于迷信犯，不構(gòu)成犯罪。

　　

　　（二）加重犯罪構(gòu)成

　　

　　本罪有五種加重情節(jié)，其刑罰是15年有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

　　

　　1.走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片1000克以上海洛因或者甲基苯丙胺50克以上或者其他毒品數(shù)量大的。

　　

　　2.走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品集團(tuán)的首要分子。

　　

　　3.武裝掩護(hù)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的。

　　

　　4.以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的。

　　

　　5.參與有組織的國(guó)際販毒活動(dòng)的。

　　

　　這里需要注意的是第4種情況不應(yīng)與妨害公務(wù)罪數(shù)罪并罰，第5種情況是“有組織的”國(guó)際販毒活動(dòng)，而并非單純的國(guó)際販毒活動(dòng)。