債權清理主要體現(xiàn)在哪幾方面?

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對于債權回收難度大、周期長、壞帳率高的問題,很多企業(yè)都費盡心思采取各種辦法來處理,但是很多陷入一個滾雪球式的怪圈,那就是越清理越多,越清理越難。原因何在,關鍵在于沒有解決根本問題。那么債權清理主要體現(xiàn)在哪幾方面?
債權清理主要體現(xiàn)在哪幾方面?
1、途徑
選擇正確途徑是企業(yè)債權得到有效保障的前提。企業(yè)經(jīng)濟交往產(chǎn)生的債權糾紛,應當通過協(xié)商、仲裁或訴訟等合法方式處理。但長期來,有一些企業(yè)樂意私下通過討債公司、收數(shù)公司等去追討債務。實際上,這種做法不但難以奏效,反而常常會給委托人帶來風險。原因主要有兩個:
(1)各類討債公司均屬非法機構,公安部和國家工商總局早已發(fā)布《關于禁止開辦討債公司的通知》、《關于取締各類討債公司嚴厲打擊非法討債活動的通知》等文件,明令取締討債公司,當事人委托其辦事毫無保障。
(2)各類討債公司常常采取不合法的手段進行討債,除恐嚇、威脅、盯梢、跟蹤、拘禁等以外,有時還使用一些暴力犯罪行為,委托人很可能因此被追究刑事責任。總之,我國現(xiàn)行法律不允許開辦追債公司,也禁止一切采取恐嚇、威脅或者其他方法干擾他人正常生活的討債行為。實踐證明,非法討債并非債權人的明智選擇,企業(yè)清理債權只有選擇調(diào)解、仲裁或訴訟等方式才是最有保障的。
2、時效
時效是決定企業(yè)債權是否受法律保護的關鍵。法律設定訴訟時效制度的目的在于督促債權人及時行使權利,同時不保護在權利上睡覺的人,因此債權人必須在訴訟時效內(nèi)維權。否則一旦超過時效,將意味著債權人喪失勝訴權。按照《民法通則》、《合同法》和《海商法》等規(guī)定,普通民事糾紛的訴訟時效為3年;國際貨物買賣。
一般來講,像國內(nèi)企業(yè)之間在經(jīng)濟交往中所形成的債權債務糾紛,適用3年的訴訟時效,債權人只要在3年內(nèi)提起仲裁或訴訟,可得到法律的保護。但由于訴訟時效,特別是涉及到時效起算、時效中斷和時效中止的問題理論和實務都較復雜,很多企業(yè)無法正確把握導致債權超過時效無法受保護,這種例子近年在司法實踐中屢見不鮮。筆者認為,對于無法通過協(xié)商解決的到期或臨近到期的債權,都應當盡早進入司法程序。其意義主要有兩個:
(1)越早進入法律程序,越能夠避免因超過時效而敗訴的問題;
(2)越早進入法律程序,勝訴后執(zhí)行到債務人財產(chǎn)的可能性也越大。因此,訴訟時效不僅僅是督促債權人提起訴訟的消極作用,它對當事人實現(xiàn)債權也是有現(xiàn)實積極意義的,企業(yè)應當充分重視。
3、管轄
對于當事人而言,確定管轄是展開維權行動的第一步。選擇管轄法院錯誤,通常不會被立案受理;即使受理,對方也可以提出管轄異議而移送案件,結(jié)果是浪費了時間金錢。因此,在法律許可情況下明智選擇管轄法院,不僅便于訴訟,而且利于取得訴訟效果,可避免異地訴訟帶有的長途跋涉、地方保護等不利因素。按照《民事訴訟法》及司法解釋,管轄主要包括地域管轄、級別管轄和專屬管轄等幾種。實踐中,最容易引起爭議的是地域管轄,即哪里法院享有管轄權的問題。
一般情況下,合同糾紛案件如果沒有約定管轄地的,由被告住所地或合同履行地法院管轄;如果當事人約定管轄地的(約定范圍僅限于被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地之中),按照約定處理。兩個以上法院對同一案件均有管轄權且分別立案的,由最先立案的法院審理。法院之間因管轄權發(fā)生爭議且無法協(xié)調(diào)的,由共同上級法院指定管轄。對于不具有管轄權的法院強行收案的,當事人可以提出管轄權異議、上訴和申訴。至于級別管轄,主要是根據(jù)案件標的金額大小確定第一審案件由哪一級別法院受理。而專屬管轄,則主要是指鐵路法院、海事法院等對專屬案件行使管轄權。企業(yè)如何才能確定最佳的管轄法院,實踐操作中并不是一件簡單的事,應當結(jié)合案由、合同條款、履行情況以及各地訴訟利弊等因素進行具體分析。筆者認為,選擇哪個地方的法院起訴,首先要符合法律規(guī)定,其次應盡量避免異地訴訟,再次是一審最好放到級別較高的法院處理。需強調(diào)的是,如果合同中明確約定了仲裁條款,則應當提交仲裁機構管轄,法院無權受理。
4、主體
主體選擇不僅關系到能否順利立案的程序問題,而且直接影響到實體處理的結(jié)果。實踐中,常出現(xiàn)原告或被告主體不適格而無法進入司法程序,或者立案審理后因為告錯人而被駁回的案例。一般而言,債權單位作為主訴的案件,直接以債務人作為被告是沒有問題的。如果被告是非法人組織,應當將其能夠獨立承擔責任法律主體列為共同被告。此外,對于和案件處理結(jié)果有利害關系的,可以分析考慮列為被告或第三人。筆者認為,如何正確確定訴訟主體,對企業(yè)清理債權十分重要,既要避免告錯人,也要防止因漏列主體而致權利無法得到充分救濟。實踐中,并非所有案件的被告都可輕易確定,尤其是涉及到掛靠、擔保、合并、分立、解散、注銷、撤銷、破產(chǎn)、清算、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等案情復雜、存在多種法律關系的糾紛,企業(yè)更應當謹慎處置主體問題,爭取最大限度實現(xiàn)債權。
5、請求
訴訟請求是實體權利的具體主張,直接關系到債權保障程度。訴訟請求不當會給債權人自己造成損失,如果請求過高,不但得不到法院支持且需承擔相應訴訟費;如果請求過低,法院一般又認為屬于當事人基于自身權利處分而不加干預;如果過了舉證期限變更、增加請求的,法院一般不予允許。因此,正確確定訴訟請求,對于企業(yè)實現(xiàn)債權有著積極意義。
一般而言,合同債權訴訟請求的范圍包括債權本金、違約賠償金、仲裁費、訴訟費(包括受理費、保全費、公證費、鑒定費等)等幾項。實踐中,對于違約金處理較易產(chǎn)生爭議,此略作分析。違約金分法定違約金和約定違約金。按照《合同法》、《民法通則》及司法解釋,當事人可以約定具體數(shù)額的違約金,也可以只約定違約金的計算方法。
6、證據(jù)
打官司,就是打證據(jù)。眾所周知,證據(jù)對于當事人贏得官司有舉足輕重的作用,但如何舉證很多當事人卻不懂。筆者認為,當事人在證據(jù)問題上主要把握兩點:一是舉證責任,二是舉證期限。
(1)關于舉證責任,按照《民事訴訟法》及司法解釋,一般案件中當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明,即我們通常所說的誰主張,誰舉證。不同類型的案件,當事人的舉證責任也不盡同,以買賣合同貨款糾紛案件為例,債權人需提交的證據(jù)主要包括:購銷協(xié)議(買賣合同)、訂貨單、送貨單、收貨單、催款通知、對帳單、結(jié)算票據(jù)、還款計劃、電報傳真、證人證言、談話錄音等。除此外,像可能滅火或今后難以取得的證據(jù),當事人可以向法院(或公證機關)申請證據(jù)保全;像因客觀原因不能自行收集的證據(jù),當事人可申請法院調(diào)查收集應當強調(diào)的是,當事人提交的證據(jù)必須有真實性、合法性和關聯(lián)性,才具備證明力。如果當事人沒有證據(jù)或證據(jù)不足以證明自己主張的(即通常所說的舉證不能),須承擔不利后果。實踐中那些有理打輸官司的例子,原因就是當事人缺乏證據(jù)意識,平常沒有注意收集和保存證據(jù),最后無法完成舉證責任而吃敗訴的。
(2)關于舉證期限,最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第34條規(guī)定:當事人應當在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料,當事人在舉證期限內(nèi)不提交的,視為放棄舉證權利。因此,當事人的主張要得到法院支持,還應當確保己方證據(jù)在舉證期限內(nèi)提交。對于超出舉證期限提交的證據(jù),除了被認定為新證據(jù)的之外,法院一般不予采納,不能發(fā)揮證據(jù)作用。實踐中,證據(jù)舉證期限一般由法院在《舉證通知書》中指定,當事人務必要仔細閱讀并加以重視,對于舉證期限確實不足的,可以申請延長舉證期。總之,案件的事實依賴于證據(jù)證明,能否取得勝訴可以說在于證據(jù)。因此,證據(jù)問題對企業(yè)清理債權的重要性不言而喻。
7、保全
俗話說:贏了官司輸了錢。這主要是指債權人打官司雖然取得了勝訴,但債權卻無法實現(xiàn)或不能完全實現(xiàn)。類似的個案,固然有一部分是債務人沒有財產(chǎn)執(zhí)行引起的,也有一部分是由于債權人缺乏風險意識,沒有采取訴訟保全措施,給債務人趁機轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或者被其他債權人搶先取得受償造成的。筆者認為,企業(yè)清理債權時一定要重視訴訟保全,債務人有財產(chǎn)的一定要做好財產(chǎn)保全。所謂財產(chǎn)保全,是指法院對債務人財產(chǎn)或與案件有關財物采取查封、扣押、凍結(jié)等強制措施的行為。按照《民事訴訟法》和最高人民法院《關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》,企業(yè)申請財產(chǎn)保全時要注意幾點:
(1)可以申請財產(chǎn)保全的對象限于債務人的不動產(chǎn)、銀行存款、車輛船舶、股票證券、股權股息、商標專利和著作權等,案外人的財產(chǎn)不得保全;
(2)申請財產(chǎn)保全,申請人應當提供相應擔保,否則法院將駁回申請;
(3)申請訴前財產(chǎn)保全,申請人應當在法院采取保全措施后15日內(nèi)起訴,否則法院將解除保全措施;
(4)申請保全銀行存款、商標權和專利權的期限一次不超過6個月,查封、扣押動產(chǎn)的期限一次不超過1年,查封不動產(chǎn)的期限一次不超過2年,保全期限屆滿前應當向法院辦理手續(xù),才能相應延長。財產(chǎn)保全有著極大作用,它不但可以固定債務人的財產(chǎn),為日后執(zhí)行提供物質(zhì)基礎,可節(jié)省執(zhí)行時間提高執(zhí)行效率,而且在絕大多數(shù)情況下債權人可以直接從訴訟保全的財物中直接、優(yōu)先受償(除了采取破產(chǎn)、參與分配程序的以外)。此外,訴訟保全還可以造成債務人心理壓力,使債權人在訴訟中占據(jù)有利地位。因此,訴訟保全對于企業(yè)有效清理、實現(xiàn)債權有著不可忽略的作用。
8、執(zhí)行
執(zhí)行是企業(yè)債權清理的最后一項工作,也是將債權轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實財產(chǎn)的最重要過程。對于仲裁機構作出的裁決書和調(diào)解書、法院作出的判決書、裁定書和調(diào)解書,以及公證機關作出的具有強制執(zhí)行力的法律文書,如果債務人不自覺履行義務,債權人在其生效后可以向法院申請強制執(zhí)行。按照《民事訴訟法》及司法解釋,企業(yè)在執(zhí)行程序中應注意幾點:
(1)應當在申請執(zhí)行期限內(nèi)提出申請,當事人雙方或者一方是公民的,申請執(zhí)行期限為1年;雙方是法人或者其他組織的,申請執(zhí)行期限為6個月。越早申請執(zhí)行,債權受償?shù)臋C會越大;如果逾期申請執(zhí)行,法院將不予執(zhí)行。
(2)應當收集、提供或申請法院調(diào)查債務人財產(chǎn)的證據(jù)或線索,具體包括通過房產(chǎn)國土管理部門、工商管理部門、專利商標著作權管理部門、車輛船舶管理部門、金融機構、工作單位、住所地村(居)委會等進行調(diào)查。如果債務人確無財產(chǎn)可供執(zhí)行,法院將中止執(zhí)行;執(zhí)行中止后,如果發(fā)現(xiàn)債務人新的財產(chǎn)證據(jù)或線索,債權人可以隨時申請恢復執(zhí)行。




