公路中標后轉(zhuǎn)包違法嗎

導讀:
禁止建筑施工公司以任何形式允許其他單位或者個人使用本公建設(shè)工程施工合同糾紛中轉(zhuǎn)包的法律處理原則司的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本公司的名義承攬工程。《建筑法》第六十七條第一款規(guī)定:承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反本法規(guī)定進行分的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條的規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。那么公路中標后轉(zhuǎn)包違法嗎。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。
禁止建筑施工公司以任何形式允許其他單位或者個人使用本公建設(shè)工程施工合同糾紛中轉(zhuǎn)包的法律處理原則司的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本公司的名義承攬工程。《建筑法》第六十七條第一款規(guī)定:承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反本法規(guī)定進行分的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條的規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。關(guān)于公路中標后轉(zhuǎn)包違法嗎的法律問題,大律網(wǎng)小編為大家整理了建筑工程律師相關(guān)的法律知識,希望能幫助大家。
我國法律、法規(guī)均明確禁止轉(zhuǎn)包并對轉(zhuǎn)包的處理作出了明確的規(guī)定。
《建筑法》第26條規(guī)定,承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工公司超越本公司資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工公司的名義承攬工程。禁止建筑施工公司以任何形式允許其他單位或者個人使用本公建設(shè)工程施工合同糾紛中轉(zhuǎn)包的法律處理原則司的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本公司的名義承攬工程。
《建筑法》第六十七條第一款規(guī)定:承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反本法規(guī)定進行分的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。
國務(wù)院頒布施行的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第25條規(guī)定,施工單位應當依法取得相應等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理》第六十二條規(guī)定:違反本條例規(guī)定,承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的,責令改正,沒收違法所得,對勘察、設(shè)計單位處合同約定的勘察費、設(shè)計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款;可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的,責令改正,沒收違法所得,處合同約定的監(jiān)理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。可以看出,我國法律法規(guī)的轉(zhuǎn)包行為不僅嚴令禁止,而且規(guī)定了比較嚴厲的處罰措施。
建設(shè)部《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第3條、第16條規(guī)定,建筑業(yè)企業(yè)取得相應等級的資質(zhì)證書后,方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。任何單位和個人不得涂改、偽造、出借、轉(zhuǎn)讓《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書》;不得非法扣壓、沒收《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書》。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規(guī)定,建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認定無效:
(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;
(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;
(三)建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。該《解釋》第四條同時規(guī)定,承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條的規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。很顯然,法律、法規(guī),包括規(guī)章、司法解釋均對工程掛靠行為做了禁止性規(guī)定及否定性評價。
《司法解釋》第二十六條規(guī)定:實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。即實際施工人向發(fā)包人主張價款時,發(fā)包人是在欠付工程款的范圍內(nèi)承擔責任,這里的欠付工程款,應指發(fā)包人依據(jù)總承包合同而欠付施工總承包人的工程價款。也就是說,實際施工人向發(fā)包人主張工程價款時,發(fā)包人在欠付施工總承包人價款的范圍內(nèi),把本應直接支付給施工總承包人的價款直接支付給了實際施工人,前提有兩個,第一,發(fā)包人欠付施工總承包人的價款,第二,施工總承包人欠付實際施工人的價款。筆者認為,此時,實際施工人直接向發(fā)包人主張工程價款的權(quán)利類似于行使債權(quán)代位權(quán),即實際施工人主張價款的額度只能在發(fā)包人欠付施工總承包價款的額度內(nèi)來向發(fā)包人主張。
如前所述我國《民法典》、《建筑法》及《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》均明確禁止轉(zhuǎn)包行為,我國《民法典》明確規(guī)定違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定無效,《司法解釋》第四條更是進一步明確規(guī)定承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的行為無效。
其次,轉(zhuǎn)包人因非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程所獲取的非法所得要予以沒收。《司法解釋》第四條規(guī)定:承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。
在建設(shè)工程實務(wù)中,轉(zhuǎn)包人的非法所得通常表現(xiàn)為管理費,因此,在轉(zhuǎn)包的情況下,轉(zhuǎn)包人實際并沒有對轉(zhuǎn)承包人的建設(shè)工程建設(shè)活動進行管理,轉(zhuǎn)包人所收取的管理費就應作為非法所得予以沒收。
再次,建設(shè)工程質(zhì)量合格的,轉(zhuǎn)承包人可以直接向發(fā)包人主張工程價款。按照《司法解釋》第二條規(guī)定,雖然在轉(zhuǎn)包的情況下,轉(zhuǎn)包合同無效,但如果轉(zhuǎn)承包人(實際施工人)承建的建設(shè)工程質(zhì)量合格的,轉(zhuǎn)承包人仍然可以主張工程價款,并且按照《司法解釋》第二十六的規(guī)定,作為實際施工人的轉(zhuǎn)承包人可以直接向發(fā)包人主張工程價款,發(fā)包人在欠付承包人(轉(zhuǎn)包人)價款的范圍內(nèi)承擔責任。
最后,轉(zhuǎn)包工程的,轉(zhuǎn)包人還可能受到行政處罰。我國《建筑法》第六十七條第一款規(guī)定:承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反本法規(guī)定進行分包的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。國務(wù)院頒布施行的《建設(shè)工程質(zhì)量管理》第六十二條規(guī)定:違反本條例規(guī)定,承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的,責令改正,沒收違法所得,對勘察、設(shè)計單位處合同約定的勘察費、設(shè)計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款;可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的,責令改正,沒收違法所得,處合同約定的監(jiān)理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。可以看出,我國法律法規(guī)的轉(zhuǎn)包行為包不僅嚴令禁止,而且規(guī)定了比較嚴厲的處罰措施。
1、嚴格審查勞務(wù)分包單位是否是具有相應資質(zhì)的企業(yè);
2、嚴格審查勞務(wù)分包企業(yè)提供的相關(guān)營業(yè)執(zhí)照、安全資質(zhì)證書等證件;
3、嚴格審查分包人委托代理人的授權(quán)情況;
4、聯(lián)系分包人單位,到分包人單位辦公地點進行現(xiàn)場考察確認。?
2、具體內(nèi)容為:
(1)嚴格審查勞務(wù)分包單位是否是具有相應資質(zhì)的企業(yè);
(2)嚴格審查勞務(wù)分包企業(yè)提供的相關(guān)營業(yè)執(zhí)照、安全資質(zhì)證書等證件;
(3)嚴格審查分包人委托代理人的授權(quán)情況;
(4)要求委托代理人提供分包人的授權(quán)委托書,詳細審查其授權(quán)范圍是否明確具體,委托代理人是否具有簽訂合同、代表分包人履行合同的相應資格;
(5)聯(lián)系分包人單位,到分包人單位辦公地點進行現(xiàn)場考察確認。
1、《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第26條規(guī)定:實際施工人以轉(zhuǎn)包人(承包人)為被告起訴的,人民法院應當依法受理。轉(zhuǎn)承包人作為工程的實際施工人,與承包人均是轉(zhuǎn)包合同的簽訂主體,根據(jù)合同相對性原則,轉(zhuǎn)承包人可以直接向承包人追討工程款。由于轉(zhuǎn)包合同無效,根據(jù)合同無效的處理原則,雙方應各自返還財產(chǎn)。
2、承包人有權(quán)要求發(fā)包人支付其所支出的成本,而對于合同約定的工程價款中包含的管理費和利潤等則屬于非法利益,可以根據(jù)《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第4條的規(guī)定予以收繳。
3、從保護實際施工人的利益和實現(xiàn)公平正義角度出發(fā),《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第26條規(guī)定:實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人為本案當事人,發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。
以上就是小編為大家整理介紹的關(guān)于“公路中標后轉(zhuǎn)包違法嗎”等相關(guān)法律知識。綜上所述,公路建設(shè)工程中標之后,施工單位不能轉(zhuǎn)包,轉(zhuǎn)包在法律上是違法的,擾亂建筑工程市場規(guī)范,也可能引發(fā)各種亂象,所以是不允許轉(zhuǎn)包的。如果您還有其他的法律問題,歡迎咨詢,我們會有專業(yè)的律師為您提供幫助。




