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建筑工程轉包怎么識別

陳宗瓊律師2021.12.16856人閱讀
導讀:

前不久,一場關于建筑工程轉包的爭論引起了筆者的關注。《建筑法》規定:禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。《建筑法》《合同法》對建筑工程轉包都有著明確的禁止條款,認定轉包的非法性。其實,分清楚轉包和分包,只要抓住以下建筑工程轉包的三個關鍵特點,識別轉包那真不是事。建筑工程總承包人是否實際參與工程建設,履行合同約定的責任和義務,是判斷建筑工程總承包人是不是將工程轉包的基本條件。建筑工程總承包人和實際施工人的主體關系,是判斷建筑工程轉包的重要條件。那么建筑工程轉包怎么識別。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

前不久,一場關于建筑工程轉包的爭論引起了筆者的關注。《建筑法》規定:禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。《建筑法》《合同法》對建筑工程轉包都有著明確的禁止條款,認定轉包的非法性。其實,分清楚轉包和分包,只要抓住以下建筑工程轉包的三個關鍵特點,識別轉包那真不是事。建筑工程總承包人是否實際參與工程建設,履行合同約定的責任和義務,是判斷建筑工程總承包人是不是將工程轉包的基本條件。建筑工程總承包人和實際施工人的主體關系,是判斷建筑工程轉包的重要條件。關于建筑工程轉包怎么識別的法律問題,大律網小編為大家整理了建筑工程律師相關的法律知識,希望能幫助大家。

前不久,一場關于建筑工程轉包的爭論引起了筆者的關注。某大型建筑工程有限公司該公司與某業主單位簽訂了一份總承包合同,承建業主單位的某項工程,但是公司前來聯系稅務事項時,稅務人員發現雖然合同是由某大型建筑工程有限公司簽訂的,工程卻實際由其下屬的第五分公司全部承建,遂認定其是建筑工程轉包。這可是在“營改增”新政中,關乎企業能否執行差額征稅的大事兒。稅務人員和企業人員就這個問題各執一詞,爭執不下。

《建筑法》規定:禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人?!逗贤ā芬幎ǎ撼邪瞬坏脤⑵涑邪娜拷ㄔO工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。《建筑法》《合同法》對建筑工程轉包都有著明確的禁止條款,認定轉包的非法性。但是對于從事非建筑的專業人士來說,如果不掌握其中竅門,想要識別轉包無疑是一件特別困難的事兒。

難者不會,會者不難。其實,分清楚轉包和分包,只要抓住以下建筑工程轉包的三個關鍵特點,識別轉包那真不是事。

第一,建筑工程總承包人是否履行了合同約定的責任和義務?

建筑工程總承包人是否實際參與工程建設,履行合同約定的責任和義務,是判斷建筑工程總承包人是不是將工程轉包的基本條件?!督ㄔO工程質量管理條例》中,明確規定:轉包,是指承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的責任和義務,將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉給他人承包的行為。

筆者認為,認定建筑工程總承包是否履行合同義務,實際中可以通過兩個方面的核查來確定:一是合同核查,重點審核總承包人是否將承包合同的標的以各種名義全部轉給了他人。即使總承包人瞞天過海地將工程分割肢解成若干個不同的部分予以發包,只要分出去的工程與總包合同的標的基本一致,可以認定總承包人沒有履行合同約定的責任和義務。二是現場核查,主要審查,主要查看建筑工程總承包人是否成立項目經理部,是否委派技術人員和管理人員對工程建設進行施工、管理和技術指導等。

第二,建筑工程總承包人都把工程分給了誰?

建筑工程總承包人和實際施工人的主體關系,是判斷建筑工程轉包的重要條件。這個誰很重要,在《建筑法》和《合同法》中,認定轉包的一個重要特征就是將其承包的全部建筑工程轉包給“他人”(《建筑法》)或“第三人”(《合同法》)。無論是他人還是第三人,都必須是與總承包人沒有隸屬關系的獨立法人、其他組織或個人。

對于建筑工程總承包人的分公司或內部機構,比如前文中的某大型建筑工程有限公司第五分公司,則不屬于“他人”或“第三人”,建筑工程總承包人按照自己的經營和分工方式,將合同轉交給自己的分公司或內部機構承包的行為,不是轉包行為。

第三,建筑工程總承包人的獲利方式是什么?

企業經營的直接目的是獲取利潤,這是企業賴以生存和發展的根基所在。建筑工程總承包人也是如此,花費如此大的人力、物力和財力,經過耗時長久的幾輪競標,才得到建筑工程總承包合同,無論是企業自營、還是轉包倒手,都要獲取利潤。在建筑工程轉包中,建筑工程總承包人往往以收取總包管理費的方式,按照合同標的的一定比例或是一次性收取一定金額的管理費后,將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉給他人承包,將合同的全部義務,轉給他人(或第三人)履行,而自身并不履行合同約定的責任和義務。

一項建筑工程是不是《建筑法》、《合同法》所明令禁止的轉包行為,只要對照上述非法轉包行為的三個問題一一征詢,很快就會弄清楚。當然,即使建筑工程總承包人將工程轉給其他單位和個人不屬于非法轉包,也不代表著就一定是符合規定的分包工程,還需要進行更進一步的識別和判斷,才能使得“營改增”新政中建筑安裝的各項政策不折不扣地執行到位。

聲明:該作品系作者結合法律法規,政府官網及互聯網相關知識整合,如若內容錯誤,請通過 【投訴】 功能聯系刪除
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    姚平

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  • 建筑工程層層轉包發生事故怎么處理

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    孔孟廷

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    內容:建筑工程層層轉包發生事故怎么處理 根據建設部、國家工商局《建筑市場管理規定》第16條的規定,承包方必須按照其資質等級和核準的經營范圍承包任務,不得無證承包或者未經批準越級、超范圍承包。第19條規定,承包工程施工,必須自行組織完成或按照有關規定分包部分工程,不得非法轉包。轉包合同無效,無效合同造成的損失雙方共同承擔責任。招雇的人員受傷,除雇主承擔一定責任外,轉包方應負有同等的賠償責任。勞動行政部門對該用人單位應按照有關規定予以處罰。包工負責人未匯報臨時工發生工傷事故的,應承擔臨時工的工傷待遇。那么建筑工程層層轉包發生事故怎么處理。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 建設項目延期交付違約的計算方法如下:合同對違約金有具體約定的,按約定計算,對違約金沒有約定或者約定不明確的,按照約定處理。違約金的計算依據是合同總價。約定的違約金金額一般限于不超過合同未履行部分的總價。
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    建筑工程轉包怎么識別

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    擅長:債權債務、建設工程、合同糾紛

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  • 合同簽訂后未履行無效怎么處理

    翁玉素律師

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    翁玉素

    合同簽訂后未履行無效怎么處理

    內容:承包人具有下列情形之一發包人請求解除建設工程施工合同的應予支持1明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的2合同約定的期限內沒有完工且在發包人催告的合理期限內仍未完工的3已經完成的建設工程質量不合格并拒絕修復的4將承包的建設工程非法轉包、違法分包的,二、建設工程合同無約定逾期竣工的違約金怎么處理如果建筑工程合同中無約定逾期竣工的違約金因為承包人的原因造成逾期竣工那么可以按照以下方法來解決1、可以與承包人協商解決包括交付時間、逾期交付的違約金、給發包人造成的損失等,因此發包人可以主張解除合同解除合同后對于已經完成的工程可以按照以下方法處理1已經完成的建設工程質量合格的發包人應當按照約定支付相應的工程價款2已經完成的建設工程質量不合格的建設工程施工合同無效,第五百七十八條預期違約責任當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的對方可以在履行期限屆滿前請求其承擔違約責任,2、發包人對承包人造成的逾期竣工的違約行為可以主張解除合同,其中三種具體的處理利息起算標準1建設工程已實際交付的為交付之日2建設工程沒有交付的為提交竣工結算文件之日3建設工程未交付工程價款也未結算的為當事人起訴之日。

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  • 王熙律師

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    擅長:債權債務、建設工程、民間借貸

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  • 建筑工程質量相關法規對工程質保期是怎么規定的

    李孟陽律師

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    李孟陽

    建筑工程質量相關法規對工程質保期是怎么規定的

    內容:《建設工程質量管理條例》第四十條在正常使用條件下,建設工程的最低保修期限為:(一)基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程,為設計文件規定的該工程的合理使用年限;(二)屋面防水工程、有防水要求的衛生間、房間和外墻面的防滲漏,為5年;(三)供熱與供冷系統,為2個采暖期、供冷期;(四)電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程,為2年。其他項目的保修期限由發包方與承包方約定。那么建筑工程質量相關法規對工程質保期是怎么規定的。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 崔玉君律師

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  • 轉包工程款拖欠怎么辦 拖欠工程款起訴狀范本

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    黃東潔

    轉包工程款拖欠怎么辦 拖欠工程款起訴狀范本

    內容:關于轉包工程款拖欠怎么辦 拖欠工程款起訴狀范本的法律問題,大律網小編為大家整理了建筑工程律師相關的法律知識,希望能幫助大家。

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  • 李孟陽律師

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    擅長:交通事故

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  • 裝修公司違法分包怎么處理

    郭銘芝律師

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    郭銘芝

    裝修公司違法分包怎么處理

    內容:裝修公司違法分包怎么處理1、裝修公司違法分包的與接受轉包或者分包的單位共同承擔連帶賠償責任。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位。第條承包單位將承包的工程轉包的或者違反本法規定進行分包的責令改正沒收違法所得并處罰款可以責令停業整頓降低資質等級情節嚴重的吊銷資質證書。承包單位有前款規定的違法行為的對因轉包工程或者違法分包的工程不符合規定的質量標準造成的損失與接受轉包或者分包的單位承擔連帶賠償責任。那么裝修公司違法分包怎么處理。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 土地轉包合同根本違約守約方怎么辦?

    張旭律師

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    張旭

    土地轉包合同根本違約守約方怎么辦?

    內容:土地轉包合同根本違約守約方可以解除合同并且依照合同約定追償損失。已經生效的土地承包合同,當事人應當按照合同約定履行義務,不得擅自違約,更不得單方解除合同。未到合同期限解除合同即構成違約,應當承擔違約責任。對于默示毀約,守約方一時無確切證據證實對方毀約,可等待對方到期是否履行;若對方到期不履行,可依實際違約中的不履行情形追究其違約責任,或者依法解除合同,請求賠償損失。根本違約的判斷標準:第一,違約方的違約行為違反了合同的主要義務。上述兩項標準相輔相成,違反主要義務是根本違約的表現形式,使另一方訂立合同的目的不能實現是根本違約的必然結果。那么土地轉包合同根本違約守約方怎么辦?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 吳夢云律師

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  • 建筑工程轉包是違法嗎

    龍珊律師

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    龍珊

    建筑工程轉包是違法嗎

    內容:建筑工程轉包是指承包人在承包工程后將工程建設任務轉讓給第三人,轉讓人退出承包關系,受讓人成為承包合同的另一方當事人的行為。施工總承包的,建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。

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  • 張蕓律師

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  • 建筑工程安全事故等級是怎么劃分的

    王熙律師

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    王熙

    建筑工程安全事故等級是怎么劃分的

    內容:其中,事故造成的急性工業中毒的人數,也屬于重傷的范圍。國家機關、事業單位、人民團體發生的事故的報告和調查處理,參照《生產安全事故報告和調查處理條例》的規定執行。綜上所述,由此看來這個建筑工程安全事故等級是有劃分了四個等級的,當然這四個等級的劃分是根據事故造成的損害程度以及造成的影響大小來確定的,針對不同等級的工程建設安全事故的調查等也是不一樣的。那么建筑工程安全事故等級是怎么劃分的。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 建筑工程轉包違法分包和掛靠的不同

    邢穎律師

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    建筑工程轉包違法分包和掛靠的不同

    內容:新《建筑企業資質管理規定》頒布實施后,總包企業的總量減少雖然在一定程度上緩解了競爭無序的狀態,但不可回避的是,轉包和違法分包的可能性也加大了。新頒布的《建筑企業資質管理規定》把施工企業按經營承包的范圍分為:總包企業、專業分包企業和勞務分包企業三種類型。所謂違法分包是指建筑工程總承包人違反合同約定和未經建設單位認可,或者將工程分包給沒有資質的分包人,或者將工程分包后不參加現場管理的行為。

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    2022.03.21701人收看
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  • 建筑工程轉包的法律規定

    李維律師

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    李維

    建筑工程轉包的法律規定

    內容:法律依據:《建筑法》第二十九條 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位,承包單位不得將其承包的全部建筑工程轉包給他人,不得將其承包的全部工程肢解以分包名義轉包給他人,承包單位不得將其承包的全部建筑工程轉包給他人,不得將其承包的全部工程肢解以分包名義轉包給他人,第二十八條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人,第二十八條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人,法律依據《建筑法》第二十四條提倡對建筑工程實行總承包,禁止將建筑工程肢解發包。

    李維律師
    2022.04.244238人收看
  • 龍珊律師

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  • 建筑工程結算糾紛怎么處理?

    于海明律師

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    于海明

    建筑工程結算糾紛怎么處理?

    內容:工程款結算糾紛是屬于合同糾紛的一種,可以由雙方當事人協商解決,如果協商不成的可以申請仲裁或者向人民提起訴訟。當事人沒有訂立仲裁協議或者仲裁協議無效的,可以向人民法院起訴。承包單位相關責任人應對結算書簽字確認,加蓋單位公章。工程部必須將結算資料及時完整送交預算部,并且作好資料清單交接書面紀錄,由相關負責人簽字確認。結算經過初審后,進行全面,詳細復核,調整,使結算符合客觀事實,做到真實,精確,科學合理,公正合法。那么建筑工程結算糾紛怎么處理?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    于海明律師
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  • 段建國律師

    主任律師
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    擅長:債權債務、刑事辯護、建設工程、民間借貸

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  • 法律規定建筑工程可以轉包嗎?

    馮清琴律師

    北京天用律師事務所

    馮清琴

    法律規定建筑工程可以轉包嗎?

    內容:建筑工程可合法轉包。根據《民法典》、《建筑法》、《招標投標法》的規定,承包人在承接建筑工程后,可以依法將部分建筑工程的轉包出去的。但是建筑工程存在以下行為時,就是屬于違法轉包行為,需要承擔相應的法律責任:1、承包人未經發包人同意或建筑工程合同明確不許轉包的。《建筑法》第28條明文規定,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后,以分包的名義分別轉包給他人??傊?,承包人在承接建筑工程后,征得發包人同意,可以將部分非主體工程轉包給有資質的單位,那是合法有效的。那么法律規定建筑工程可以轉包嗎?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    馮清琴律師
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  • 劉曉紅律師

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    擅長:交通事故、合同糾紛、債權債務

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  • 建筑工程層層轉包定性

    任冰峰律師

    北京天用律師事務所

    任冰峰

    建筑工程層層轉包定性

    內容:建筑工程層層轉包定性1、轉包則指承包人在承包工程后又將其承包的工程建設任務轉讓給第人轉讓人退出承包關系受讓人成為承包合同的另方當事人的行為。由于轉包容易使不具有相應資質的承包者進行工程建設以致造成工程質量低下、建設市場混亂所以中國法律、行政法規均作了禁止轉包的規定。那么建筑工程層層轉包定性。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    任冰峰律師
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  • 于海明律師

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    擅長:婚姻家庭

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    擅長:交通事故、合同糾紛、債權債務

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  • 段建國律師

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    擅長:債權債務、刑事辯護、建設工程、民間借貸

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    擅長:債權債務、合同糾紛、民間借貸

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    擅長:婚姻家庭、房產糾紛、合同糾紛

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    擅長:建設工程、債權債務、交通事故、合同糾紛

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陳宗瓊律師

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