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淺談工程總承包下分包合同的糾紛處理

任冰峰律師2021.12.16306人閱讀
導讀:

總承包方與分包方發生糾紛后,通常也會影響到與業主的關系,使得糾紛的處理變得復雜。但這往往是一廂情愿的想法,除非雙方在合同中有類似的約定,否則,分包方無論業主的態度如何,最終都是會要求總承包方承擔其認為是合理的請求的。最后,當整個工程總承包項目的信息及與分包方的合同糾紛的信息全面、準確地匯集到決策層時,一個最終的利益平衡方案將被制訂。在總承包方決策層的最后意見不能被分包方接受的情況下,協商工作自然就宣告結束。那么淺談工程總承包下分包合同的糾紛處理。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

總承包方與分包方發生糾紛后,通常也會影響到與業主的關系,使得糾紛的處理變得復雜。但這往往是一廂情愿的想法,除非雙方在合同中有類似的約定,否則,分包方無論業主的態度如何,最終都是會要求總承包方承擔其認為是合理的請求的。最后,當整個工程總承包項目的信息及與分包方的合同糾紛的信息全面、準確地匯集到決策層時,一個最終的利益平衡方案將被制訂。在總承包方決策層的最后意見不能被分包方接受的情況下,協商工作自然就宣告結束。關于淺談工程總承包下分包合同的糾紛處理的法律問題,大律網小編為大家整理了建筑工程律師相關的法律知識,希望能幫助大家。

我國建設領域工程總承包早在1982年就已開始試點,經過20多年的努力,工程總承包從理論到實踐、從點到面,正在步入一個全面發展的階段。目前,業主對于工程總承包的認可程度越來越高、市場發育逐步完善,相應的法律法規正在健全、建筑業的企業資質已經初步適應工程總承包市場的實際,一批具有一定國際競爭實力、資本較為雄厚、人才聚集、科技領先的工程總承包企業正在扮演著行業領跑者的角色。作為建設領域的高端市場,無論在國際、還是國內,工程總承包都必然是國內承包商和國際承包商競爭的焦點。

在工程總承包業務中,無論是以勘察、設計為主體,還是以施工為主體的總承包,對分包的管理都是十分重要的。工程總承包的風險在很大程度上就體現在對分包的管理上,而分包合同的管理則成為分包管理的核心內容??偝邪脚c分包方發生糾紛后,通常也會影響到與業主的關系,使得糾紛的處理變得復雜。如果能夠通過協商的方式解決糾紛,對各方都是較好的選擇。因為訴訟和仲裁即便是委托專業的律師去處理,也是需要投入不少的精力去協助、關注、決策的。

1.協商過程中注意的事項

協商成功的前提是各方都能客觀地認識到正在討論的方案對自己來說是相對有利的,無論是從眼前利益來考慮,還是從長遠利益來考慮,相對進入司法程序來說,協商是最好的結果。這需要各方對自己掌握的信息作出評估,進而設定讓步的底線,并通過良好的談判策略使最終的方案在可以接受的范圍內被認可。

(1)利益平衡

總承包方與分包方在協商過程中比較好的一種狀態是將分包的要求都能夠通過業主來處理,從而轉化風險。但這往往是一廂情愿的想法,除非雙方在合同中有類似的約定,否則,分包方無論業主的態度如何,最終都是會要求總承包方承擔其認為是合理的請求的。所以,總承包方在處理與分包方之間的糾紛時,首先應當準確定位,注意協調好與業主的關系和與其他分包商之間的關系,從整個項目的角度理性地去分析,并尋求利益平衡點。協商的過程,就是各方利益平衡的過程。

(2)分層次協商

利益平衡,換言之,就是利益讓渡。以設計為主體的工程總承包方,在傳統的設計業務中,糾紛很少,涉及的金額也不會很大。在工程總承包業務中,產生糾紛的金額相對較大,甚至處理不好還會導致整個項目虧損很多。大型設計單位面臨這樣的糾紛,決策層常常十分重視,領導親自出面談判,希望盡快解決。但建設工程糾紛的協商涉及的內容比較復雜、專業,很難立竿見影,領導一開始就出面協商,既耗費精力、影響項目管理團隊的權威,效果也不理想。從談判策略上考慮,利益讓渡應當分步實施,相應的談判工作也應分層次進行。

首先,以項目管理團隊的人員為主進行協商,完成摸底、補證工作。項目組的人員對工程的具體情況比較熟悉,在協商的過程中,可以有意識地摸清對方的底線,并就已有的相關書面文件的不足通過談判中形成的會議紀要等方式進行一些力所能及的補證工作。

其次,根據協商的進程,安排內部法務人員或外聘專業律師參與談判,完成訴訟風險評估、備戰工作。一種觀點認為,律師參與談判會直接破壞談判的氣氛,不利于糾紛的解決。其實不然,有經驗的專業律師不僅不會加劇談判的破裂,反而可以從談判中準確把握各方的利益平衡點,分析利弊,根據自己的經驗,設計出變通的、新的談判方案,從而促成糾紛的解決。即使專業律師的參與,可能也沒有最后解決問題,但至少可以對該等糾紛一旦進入司法程序的結果作出初步的風險評估,并逐步開展好訴訟或仲裁的準備工作。

最后,當整個工程總承包項目的信息及與分包方的合同糾紛的信息全面、準確地匯集到決策層時,一個最終的利益平衡方案將被制訂。在總承包方決策層的最后意見不能被分包方接受的情況下,協商工作自然就宣告結束。

2.訴訟、仲裁中常見的問題

因工程總承包項目中與分包的合同糾紛所引起的訴訟或仲裁案件,涉及的法律問題爭議大,相關事實的時間跨度長,文件龐雜,不同的利益主體多,是一項挑戰性很強的系統工作。下面僅對司法實踐中常見的兩個問題作一分析。

(1)無證施工

盡管國家有關部門曾三令五申,明確要求應當申請領取施工許可證的建筑工程而未取得施工許可證的,一律不得開工,但實踐中經常會出現業主為了趕工程進度,在尚未取得施工許可證的情況下就要求工程總承包方先行施工,邊施工邊辦手續??偝邪揭蚕鄳匾笫┕し职较刃惺┕?。總、分包發生糾紛,進入司法程序后,首先面臨的問題就是開工日期如何認定。目前,司法實踐中對開工日期的認定一般以施工方接到發包方通知后的實際開工日期為準,理由是雖然無證施工屬于違規行為,但施工方既然按發包方指令實際施工,說明其已接受這種狀態,應計算工期。而因施工許可證延遲取得對正常施工的影響,可能作為順延工期的因素予以考慮。

上述理由盡管比較牽強,仍然是實踐中的操作原則,總包方除了正確對待這一原則外,對指導工程項目管理的實踐更有意義的是:如果業主在未取得施工許可證的情況下要求施工,總包方拒絕業主要求或者分包方拒絕總包方要求的行為都屬于正當行為,甚至無證施工一段時間后,在施工許可證沒有取得之前,施工方以未取得施工許可證為由的停工行為亦屬正當行為。

(2)承包范圍的確定

大型設計單位從事工程總承包,通常將總承包合同中的施工任務分包給土建、安裝、鋼結構施工單位。在分包過程中,準確劃定各分包方的承包范圍至關重要。承包范圍的確定,也是司法實踐中爭議較大的一個問題,可以從下列幾個方面去判斷。

首先,雙方認可的工程量清單無疑是確定承包范圍的直接依據,但工程量清單通常并不能完整地說明承包范圍。

其次,施工圖也能夠說明施工方的承包范圍,但在工程總承包實踐中,施工分包合同簽訂時常常還沒有完整的施工圖,這就導致分包方可能在訴訟或仲裁中從對己方有利的角度考慮而不予認可簽約后制作的施工圖是自己的承包范圍。

第三,如果雙方在分包合同中對各分包方的具體施工界面進行了詳細的約定,這份約定將是確定各分包方承包范圍的重要依據。

最后,在工程施工過程中形成的相關文件也能印證分包方的承包范圍,成為有力的佐證。

總之,工程總承包模式下復雜的總包與分包之間的合同糾紛,在訴訟或仲裁中沒有絕對的贏家,由于涉案的法律事實存在諸多的不確定性、相關的法律法規也尚有亟待完善的地方,任何涉案的一方都需要有足夠的心理準備,以良好的心態沉著應對。

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  • 工程分包合同遇到糾紛怎么辦

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  • 建筑承包合同糾紛應注意什么問題?(建筑工程勞務承包合同糾紛)

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    建筑承包合同糾紛應注意什么問題?(建筑工程勞務承包合同糾紛)

    內容:3、轉包、分包(包括違法分包)工程因工程質量引起的糾紛,如發包人只起訴承包人或者發包人只起訴實際施工人的,可依當事人的申請,將實際施工人或者承包人追加為共同被告,在處理該類案件中,較為常見的有以下六種情況:1、因轉包、違法分包合同發生糾紛,實際施工人只起訴承包人索要工程款的,應予準許,原則上不將發包人列為案件當事人,合同一經轉讓(轉包),承包人即退出承包合同關系,受讓人(實際施工人)取得原合同當事人的法律地位,其起訴索要工程款,應當直接起訴發包人。

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  • 周春花律師

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  • 建筑工程分包合同糾紛怎么處理

    張嘉娛律師

    北京天用律師事務所

    張嘉娛

    建筑工程分包合同糾紛怎么處理

    內容:工程分包企業因此種行為取得的利潤將被法院依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件的適用法律問題的解釋》第4條的規定收繳,或者由建筑行政管理機關作出同樣的收繳處罰。綜上所述,在建筑工程分包合同糾紛中,應根據不同的情形使用不同的方式來解決糾紛,如果總包方進行分包以后,分包企業再將工程進行分包的,那么這個分包協議是無效的,合法分包也要滿足一定的條件。希望大家通過閱讀以后可以更加清楚了解“建筑工程分包合同糾紛怎么處理”。那么建筑工程分包合同糾紛怎么處理。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 郭銘芝律師

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    擅長:建設工程、債權債務、交通事故、合同糾紛

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  • 工程承包合同糾紛如何處理

    邢穎律師

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    邢穎

    工程承包合同糾紛如何處理

    內容:建筑工程是一個大項目,所以有時候雖然承包方已經把項目承包了下來,還是會再分包給其他的小團隊,而在工程承包的過程中是很容易產生糾紛的,那么工程承包合同糾紛如何處理?如果您還有其他的法律問題,歡迎咨詢大律網,我們會有專業的律師為您提供幫助。那么工程承包合同糾紛如何處理。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 建設工程勞務分包合同糾紛代理詞

    元甲交通律師律師

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    內容:發包人承包人對事故責任有爭議時,應按政府有關部門的認定處理。因承包人原因造成工程質量未達到合同約定標準的,發包人有權要求承包人返工直至工程質量達到合同約定的標準為止,并由承包人承擔由此增加的費用和(或)延誤的工期。如圖紙、發包人指令和國家及當地政府施工驗收規范、標準之間有差異或不一致,承包人應在取得發包人書面認可后,以質量要求較高者為施工依據。那么建設工程勞務分包合同糾紛代理詞。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 淺談建設工程承包合同糾紛解決中的陷阱與防范

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    王熙

    淺談建設工程承包合同糾紛解決中的陷阱與防范

    內容:這在涉外工程合同中尤為重要。當然一旦進入糾紛,應借助法律顧問,出謀劃策,以避免費時費力。另外在合同履行過程中,注意保留對方在履行義務時的有關證據資料。那么淺談建設工程承包合同糾紛解決中的陷阱與防范。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 淺談工程總承包下分包合同的糾紛處理

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    劉曉紅

    淺談工程總承包下分包合同的糾紛處理

    內容:總承包方與分包方發生糾紛后,通常也會影響到與業主的關系,使得糾紛的處理變得復雜。但這往往是一廂情愿的想法,除非雙方在合同中有類似的約定,否則,分包方無論業主的態度如何,最終都是會要求總承包方承擔其認為是合理的請求的。最后,當整個工程總承包項目的信息及與分包方的合同糾紛的信息全面、準確地匯集到決策層時,一個最終的利益平衡方案將被制訂。在總承包方決策層的最后意見不能被分包方接受的情況下,協商工作自然就宣告結束。那么淺談工程總承包下分包合同的糾紛處理。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    劉曉紅律師
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    擅長:建設工程、房產糾紛、債權債務、合同糾紛

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  • 淺談建筑工程承包合同糾紛案件實體審理中的問題

    王學瑞律師

    北京天用律師事務所

    王學瑞

    淺談建筑工程承包合同糾紛案件實體審理中的問題

    內容:建筑工程承包合同糾紛案件實體審理中的幾個問題(一)關于建筑工程的委托鑒定問題1、審判實踐中應當掌握的三個原則:發包方和承包方協商辦理工程結算,簽定工程結算書的,在審理中原則上以雙方簽定的工程結算書作為定案的依據,當事人一方對該工程結算書有異議而請求人民法院委托鑒定的,原則上不予委托鑒定。各地城鄉建設管理部門對涉案的有關工程規劃、設計、建設、安裝、造價等方面的問題進行鑒定。”審計監督主要是對國有資產是否造成了損失 ,國家機關和國有企事業單位是否違反了財經紀律等問題進行監督。那么淺談建筑工程承包合同糾紛案件實體審理中的問題。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    王學瑞律師
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  • 黃東潔律師

    主任律師
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    擅長:婚姻家庭、房產糾紛

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  • 建筑工程分包合同糾紛怎樣處理(建筑工程分包合同糾紛案由)

    于海明律師

    北京市元甲律師事務所

    于海明

    建筑工程分包合同糾紛怎樣處理(建筑工程分包合同糾紛案由)

    內容:建設工程勞務分包合同糾紛產生的怎么處理建設工程勞務分包合同糾紛,用工單位與勞務分包單位之間的合同爭議,不屬于用人單位和職工間的勞動爭議糾紛,而屬于民事合同關系,所以不能夠申請勞動仲裁,應該通過法院訴訟途徑解決,合同無效 后的處理:如果勞務分包企業提供勞務的工程合格,勞務分包企業依據規定,請求勞務費的應當得到法律支持,建設工程勞務分包合同糾紛怎樣處理用工單位與 勞務分包 單位之間的合同爭議,不屬于用人單位和職工間的 勞動爭議 糾紛,而屬于民事合同關系,所以不能夠 申請勞動仲裁 ,應該通過法院 訴訟 途徑解決。

    于海明律師
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  • 于海明律師

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    擅長:婚姻家庭

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