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代書遺囑的效力及認定

元甲交通律師律師2021.11.25207人閱讀
導讀:

我們認為這樣的代書遺囑是無效的,因為在該情況下,在某一時間點存在一個見證人不在場的客觀情況,這就不符合法律規定的須有兩個以上的見證人在現場的要求,從法律規定可以看出,代書遺囑全過程要形成于見證人,代書人,立遺囑人三者均在場的情況,不符合見證人條件的代書人書立的代書遺囑應屬無效,實踐中,在只有兩個見證人的情況下,如其中一個見證人或兩個見證人就單個人而言未完全見證全過程,這樣的代書遺囑該如何認定,從上述規定可以看出有效的代書遺囑應具備以下幾個要件:(1)有兩個以上的現場見證人。

代書遺囑的效力及認定

劉海清

代書遺囑是指非由立遺囑人自行書寫的遺囑,而是由代書人根據立遺囑人的的意思表示代為書寫的遺囑。由于其非自書性,在實踐中產生的爭議就比較多,在對其效力的認定上也存在一些爭議。根據我國繼承法的規定,代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證,由其中一人代書,注明年、月、日,并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。從上述規定可以看出有效的代書遺囑應具備以下幾個要件:(1)有兩個以上的現場見證人。(2)由見證人之一為代書人。(3)遺囑上須標明年、月、日。(4)代書人,其他見證人和遺囑人簽名。上述四個要件缺一不可,不具備這四個要件的代書遺囑當屬無效。就每個要件而言其具體要求也不盡相同。1.法律上要求見證人須為完全民事行為能力人,須與繼承遺產及遺產繼承人均無利害關系,筆者認為還有更重要的一點是至少有兩個見證人須全程見證遺囑書立過程。法律只是從實體上保證了見證人的公正性,但程序上的公正也不可忽視。實踐中,在只有兩個見證人的情況下,如其中一個見證人或兩個見證人就單個人而言未完全見證全過程,這樣的代書遺囑該如何認定?我們認為這樣的代書遺囑是無效的,因為在該情況下,在某一時間點存在一個見證人不在場的客觀情況,這就不符合法律規定的須有兩個以上的見證人在現場的要求。更為復雜一些的情況是,如有兩個以上的見證人,在某一時間點上也有兩個或兩個以上的見證人在場,但在不同的時間點上在場的兩個或兩個以上見證人是不相同的該如何認定?這種情況下,關鍵是看是否有兩個或兩個以上的見證人完全見證了全過程,如沒有兩個或兩個以上的見證人見證了全過程,即使在任一時間點上都有兩個或兩個以上的見證人,這樣的代書遺囑也應認定無效。2.從法律上講代書人屬見證人之一,其實體上的要求當然應符合見證人的條件。不符合見證人條件的代書人書立的代書遺囑應屬無效。關于如何代書,法律及相關司法解釋未作具體的規定,筆者認為,代書應盡可能保留立遺囑人的原話,不要過多的歸納立遺囑人的意思,以免曲解立遺囑人的意思表示;另外,應盡可能采用手寫,減少打字數量,如果在立遺囑現場打字,那與手寫本質上并無不同,效力自不必說。實踐中,受條件的限制,有的代書人往往在現場作代書筆錄,筆錄上由見證人,代書人,立遺囑人簽字,然后離開現場去打字,回來再分別找見證人,代書人,立遺囑人簽字,這樣就存在一些問題。從法律規定可以看出,代書遺囑全過程要形成于見證人,代書人,立遺囑人三者均在場的情況。代書筆錄雖然形成于現場,但就本質而言,將來發生法律效力的不是筆錄,而是打字形成的書面代書遺囑,在這一過程中,如有一環節存在三者不同時在場的情況且筆錄內容與代書遺囑內容有不同之處,都會使該代書遺囑存在瑕疵,嚴重的會導致代書遺囑無效。3.日期是任何一種遺囑都須具備的要件,沒有日期的代書遺囑因不符合法律之規定,當屬無效。另外日期是確定遺囑效力的重要因素,尤其對某一遺產存在多份代書遺囑的情況,日期就是確定效力的直接依據,日期最后的代書遺囑才是有效力的遺囑。4.代書遺囑必須由代書人,其他見證人遺囑人簽名。實踐中存在上列人員用蓋私章代替簽名的情況,那么這種情況下遺囑的效力如何,是一個值得研究的問題。一種觀點認為私章與簽名沒有什么不同效力自然是一樣的。也有的觀點認為如果有證據證明私章是立遺囑人生前經常用的就應認定遺囑有效。公章與私章一字之差但效力相去甚遠,在我國公章采用的是備案制,對于單位而言,經備案的公章一旦在法律文書上出現,就當然發生法律效力,單位如沒有相當的抗辯理由,便應當承擔由此帶來的法律后果。而私章則不然,我國對私章并沒有實行備案管理,私章往往出現于非正式場合,私章對某個人而言并不具有人格化、特定化,標明某人名字的私章與該人并不具有法律上必然的對應關系,在法律后果上也是不相同的,因此第一種觀點是不正確的。即使有證據證實遺囑上蓋有的某人的私章是該人經常使用的,筆者認為也是無效的。認定某私章系某人經常使用只解決了私章與該人之間的聯系問題,但由于遺囑是在立遺囑人死亡后才發生法律效力,作為第三人無法得知該私章是否系死者生前所蓋,即使見證人證實該私章系死者生前所蓋,筆者認為該證據也是不充分的,雖然法律能從形式上要求見證人與繼承人及遺產無利害關系,但無法從根本上保證見證人的公正性,實踐中,代書遺囑往往是繼承人中的一人或數人找人來作見證,見證人往往與該一人或數人關系較好,這種法律上無法限制的關系,客觀上就存在著不公正的隱患。自然不能保證實體上的公正。筆者認為,代書遺囑上只有蓋章,沒有立遺囑人簽名的是無效的。除了上述理由外,更重要的是,書立遺囑是一種嚴格的民事法律行為,是一種要式行為,其必須符合法律規定的形式要件,客觀上即使是立遺囑人真實的意思表示及其真實的行為表示,因其不符合法律規定的形式要件也不能產生法律效力。當然,我們在強調代書遺囑的嚴格性的同時也應考慮到客觀情況,如果立遺囑人不會寫字,或因身體狀況不能寫字該如何解決?能不能講在這樣的情況下就不允許立代書遺囑?或即使立了代書遺囑也因不符合法律規定的形式要件而認定其為無效?書立遺囑是公民的權利,只要法律沒有禁止上述情況書立代書遺囑,自然可以書立,但筆者認為,如存在上述情況最好是立公證遺囑。即使書立代書遺囑也應就存在上述情況進行公證或取得有關部門的證明,并應當由立遺囑人用按手印來代替簽名。這樣才能保證遺囑的效力。如果代書遺囑上立遺囑人簽了名而見證人和代書人蓋的是私章,而沒有簽名,遺囑是否有效?筆者認為,這種情況要具體分析,也不能一概因不符合形式要件就當然認定其為無效。代書遺囑作為遺囑的一種,其最終發生效力的是遺囑本身,而不是代書行為,如果見證人及代書人能詳細描述見證及代書過程,且沒有矛盾之處,并能就沒有簽名進行合理解釋的,該遺囑應認定有效。反之,應認定該代書遺囑無效。總之,書立代書遺囑應嚴格按照法律規定來操作,只有這樣才能更好地維護立遺囑人及遺囑繼承人的利益,也能最大限度地減少因遺囑而產生糾紛。

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    民法典中兩份代書遺囑如何確定效力

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  • 代書遺囑按手印有效嗎

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    代書遺囑按手印有效嗎

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  • 代書遺囑的訂立有何要求

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    代書遺囑的訂立有何要求

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  • 遺囑只能處分自己合法財產。如果該房產在立遺囑時不存在其他所有權人,在遺囑形式合法的前提下,具有法律效力。
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    邢穎

    代書遺囑滿足什么條件才有效

    內容:代書遺囑滿足什么條件才有效第一遺囑人口述遺囑內容由見證人代替遺囑人書寫遺囑。第二代書遺囑必須有兩個以上見證人在場見證其中一人可為代書人。繼承法對見證人數量上的要求主要是為了保障代書遺囑確實是遺囑人真實意愿的表露也為了防止日后就遺囑的效力發生糾紛。代書人將書寫完畢的遺囑應交由其他見證人核實并向遺囑人當場宣讀經遺囑人認定無誤后由代書人、其他見證人和遺囑人簽名并注明具體日期。法律規定民法典第一千一百三十五條代書遺囑代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證由其中一人代書并由遺囑人、代書人和其他見證人簽名注明年、月、日。那么代書遺囑滿足什么條件才有效。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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    擅長:婚姻家庭、房產糾紛

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  • 《民法典》規定形式要件瑕疵的遺囑是無效的。公民訂立遺囑可以采用自書遺囑、代書遺囑、口頭遺囑、錄音遺囑以及公證遺囑的方式。根據相關法律規定,公證遺囑是所有遺囑形式中效力最高的,公證遺囑由遺囑人經公證機構辦理。法律依據:《民法典》第一千一百三十四條自書遺囑由遺囑人親筆書寫,簽名,注明年、月、日。第一千一百三十五條代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證,由其中一人代書,并由遺囑人、代書人和其他見證人簽名,注明年、月、日。第一千一百三十六條打印遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。遺囑人和見證人應當在遺囑每一頁簽名,注明年、月、日。第一千一百三十七條以錄音錄像形式立的遺囑,應當有兩個以上見證人在場見證。遺囑人和見證人應當在錄音錄像中記錄其姓名或者肖像,以及年、月、日。第一千一百三十八條遺囑人在危急情況下,可以立口頭遺囑。口頭遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。危急情況消除后,遺囑人能夠以書面或者錄音錄像形式立遺囑的,所立的口頭遺囑無效。
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  • 《民法典》規定認定代書遺囑的效力應當由法院確認,代書遺囑必須由代書人,其他見證人遺囑人簽名。公民訂立遺囑可以采用自書遺囑、代書遺囑、口頭遺囑、錄音遺囑以及公證遺囑的方式。法律依據:《民法典》第一千一百三十四條自書遺囑由遺囑人親筆書寫,簽名,注明年、月、日。第一千一百三十五條代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證,由其中一人代書,并由遺囑人、代書人和其他見證人簽名,注明年、月、日。第一千一百三十六條打印遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。遺囑人和見證人應當在遺囑每一頁簽名,注明年、月、日。第一千一百三十七條以錄音錄像形式立的遺囑,應當有兩個以上見證人在場見證。遺囑人和見證人應當在錄音錄像中記錄其姓名或者肖像,以及年、月、日。第一千一百三十八條遺囑人在危急情況下,可以立口頭遺囑。口頭遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。危急情況消除后,遺囑人能夠以書面或者錄音錄像形式立遺囑的,所立的口頭遺囑無效。
  • 律師代書遺囑是否有效

    段建國律師

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    段建國

    律師代書遺囑是否有效

    內容:律師代書遺囑是否有效代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證由其中一人代書并由遺囑人、代書人和其他見證人簽名注明年、月、日。繼承法對見證人數量上的要求主要是為了保障代書遺囑確實是遺囑人真實意愿的表露也為了防止日后就遺囑的效力發生糾紛。代書人將書寫完畢的遺囑應交由其他見證人核實并向遺囑人當場宣讀經遺囑人認定無誤后由代書人、其他見證人和遺囑人簽名并注明具體日期。因為判斷代書遺囑是否有效這是要看有沒有符合有關法律中的規定而不是看是由誰來代書遺囑的。不過由于律師是專業人士在律師的指導、幫助下作出的遺囑相信大部分都是有效的而日后也是可以得到執行。那么律師代書遺囑是否有效。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 許瑞林律師

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    擅長:交通事故

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  • 譚某與梁某雖簽訂了房屋轉讓協議書,但當時譚某并未實際出資購買出讓房屋,沒有取得房屋的所有權,雙方協議梁某以譚某名義辦理一切購房手續,直至房屋過戶完成,這實際上是譚某同意將其購房資格予以轉讓。因此,梁某所享有的僅僅是優惠購房資格,僅是一種待遇,即獲得優惠價格購買所建房屋的條件。譚某對其出賣房屋的權利尚停留在一種資格權利上,并不能立即、現實地取得該房屋的所有權,但卻獲得了對未來取得上述房屋所有權的合理期待,這種期待是一種在交易中現實存在的、有著獨立經濟價值的財產利益,梁某也為此向譚某支付了轉讓費,房屋轉讓協議書是梁某與譚某自愿簽訂,且上述交易行為并不違反國家法律、行政法規的強制規定,因此,雙方簽訂的房屋轉讓協議書應認定為合法有效。
  • 如何推翻假的代書遺囑

    馮清琴律師

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    馮清琴

    如何推翻假的代書遺囑

    內容:只要代書遺囑違反了上述條件中的任一條都是無效的。解釋代書遺囑在法律容許范圍內是指遺囑人請他人代替自己書寫遺囑。第二代書遺囑必須有兩個以上見證人在場見證其中一人可為代書人。民法典對見證人數量上的要求主要是為了保障代書遺囑確實是遺囑人真實意愿的表露也為了防止日后就遺囑的效力發生糾紛。代書人將書寫完畢的遺囑應交由其他見證人核實并向遺囑人當場宣讀經遺囑人認定無誤后由代書人、其他見證人和遺囑人簽名并注明具體日期。因此繼承人、受遺贈人及與其有利害關系的人不能作遺囑代書人。那么如何推翻假的代書遺囑。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 陳宗瓊律師

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  • 贈與合同是指贈與人將自己的財產無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同。贈與合同是諾成性合同,當事人一方的意思表示一旦經對方同意即可成立贈與合同,但贈與合同的生效必須實際給予贈與物,即贈與的生效要件是贈與物的實際給付,就不動產而言主要是進行產權登記。此外,《合同法》第186條規定,贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。具體到本案,李二接受李大2010年1月的贈與但未辦理房屋產權過戶手續,也沒有實際占有使用,該贈與合同尚未生效。李大2011年3月將該房再贈與李三并辦理了產權過戶手續,是生效的贈與,是對其2010年1月將房屋贈與李二行為的撤銷。李三因接受李大的房屋贈與并且辦理了產權過戶手續而取得房屋所有權,李二不得以先接受贈與為由對抗李大與李三之間的贈與行為。
  • 民法典打印的遺囑有沒有法律效力

    王學瑞律師

    北京天用律師事務所

    王學瑞

    民法典打印的遺囑有沒有法律效力

    內容:中華人民共和國民法典第一千一百三十六條規定打印遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。在遺囑形式的選擇上民法典草案繼承編還規定了自書遺囑、代書遺囑、打印遺囑、錄音錄像遺囑、口頭遺囑等形式并對各種形式規定了基本的要求。但是打印出遺囑然后只是簽名注明年、月、日它的效力是有爭議的看具體情況而定如果有相反證據證明該打印的遺囑并非本人真是意思表示很可能被認定為無效遺囑。如果有數份遺囑經過公證的遺囑效力最高如果有數份經過公證的遺囑日期為最后日期的那份遺囑效力最高。那么民法典打印的遺囑有沒有法律效力。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    王學瑞律師
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  • 周春花律師

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  • 代書遺囑的效力的認定方式如下:只要代書遺囑的見證人有兩人以上,且為完全民事行為能力人,須與繼承遺產及遺產繼承人均無利害關系,遺囑內容是立遺囑人的真實意思表示,遺囑人具有完全民事行為能力,由代書人,其他見證人遺囑人簽名,即可認定遺囑有效。法律依據:《民法典》第一千一百三十五條 代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證,由其中一人代書,并由遺囑人、代書人和其他見證人簽名,注明年、月、日。 第一千一百四十三條 無民事行為能力人或者限制民事行為能力人所立的遺囑無效。 遺囑必須表示遺囑人的真實意思,受欺詐、脅迫所立的遺囑無效。 偽造的遺囑無效。 遺囑被篡改的,篡改的內容無效。
  • 律師代書遺囑有法律效力嗎,遺囑律師見證有法律效力嗎

    張蕓律師

    北京市元甲律師事務所

    張蕓

    律師代書遺囑有法律效力嗎,遺囑律師見證有法律效力嗎

    內容:2、法律主觀:律師代寫的遺囑 有法律效力 ,但是需要滿足有兩個以上見證人在場見證,并由遺囑人、代書人和其他見證人簽名,注明年、月、日,律師代寫遺囑有效嗎1、法律主觀:律師代寫的遺囑 有法律效力 ,但是需要滿足有兩個以上見證人在場見證,并由遺囑人、代書人和其他見證人簽名,注明年、月、日,3、法律分析:律師立遺囑有效,律師立遺囑是《中華人民共和國民法典》規定的代書遺囑,只要符合代書遺囑規定的生效條件就有效,律師代立遺囑還必須有一個以上的見證人在場,見證人也要符合法律規定的條件。

    張蕓律師
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  • 趙金保律師

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    擅長:交通事故

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  • 口頭遺囑的效力與認定是怎樣的

    周春花律師

    北京市元甲律師事務所

    周春花

    口頭遺囑的效力與認定是怎樣的

    內容:3、口頭遺囑在緊急情況下有效,口頭遺囑應當有兩個以上見證人在場見證,一般的無民事行為能力人和限制民事行為能力人、屬于法定繼承人或者受遺贈人是不能作為見證人的,口頭遺囑怎樣才能生效1、口頭遺囑的生效要件為,口頭遺囑應當有兩個以上見證人在場見證,一般的無民事行為能力人和限制民事行為能力人、屬于法定繼承人或者受遺贈人是不能作為見證人的,法律主觀:口頭遺囑的效力的認定方式是應當有兩個以上見證人在場見證才算有效,訂立口頭遺囑是在危急情況下,有兩個以上見證人在場見證。

    周春花律師
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  • 張旭律師

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    擅長:房產糾紛、建設工程

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  • 形式有誤的代書遺囑是不是沒有法律效力

    任冰峰律師

    北京天用律師事務所

    任冰峰

    形式有誤的代書遺囑是不是沒有法律效力

    內容:形式有誤的代書遺囑是不是沒有法律效力最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見第三十五條規定“實施前訂立的形式上稍有欠缺的遺囑如內容合法又有充分證據證明確為遺囑人真實意思表示的可以認定遺囑有效。”由此推知見證人簽名是代書遺囑的形式要件形式上有缺陷應屬無效。遺囑的有效要件包括1、遺囑人須有遺囑能力遺囑能力是指自然人依法享有的設立遺囑以依法自由處分其財產的行為能力。無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效。在設立遺囑時遺囑人有遺囑能力的其后雖喪失遺囑能力遺囑也不因此失去效力。那么形式有誤的代書遺囑是不是沒有法律效力。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    任冰峰律師
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  • 楊一凡律師

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    擅長:債權債務、合同糾紛、建設工程

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  • 代書遺囑一式幾份

    趙金保律師

    北京市元甲律師事務所

    趙金保

    代書遺囑一式幾份

    內容:代書遺囑一式幾份代書遺囑一式一份。代書遺囑的條件第一遺囑人口述遺囑內容由見證人代替遺囑人書寫遺囑。代書遺囑不是代書人按照自己的意思設立遺囑而是代書人按照遺囑人的意思表示如實地記載遺囑人口述的遺囑內容而不可對遺囑內容作出任何更改或修正。第二代書遺囑必須有兩個以上見證人在場見證其中一人可為代書人。繼承法對見證人數量上的要求主要是為了保障代書遺囑確實是遺囑人真實意愿的表露也為了防止日后就遺囑的效力發生糾紛。代書人將書寫完畢的遺囑應交由其他見證人核實并向遺囑人當場宣讀經遺囑人認定無誤后由代書人、其他見證人和遺囑人簽名并注明具體日期。那么代書遺囑一式幾份。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 張蕓律師

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    擅長:婚姻家庭

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  • 代書遺囑的效力及認定

    許瑞林律師

    許瑞林

    代書遺囑的效力及認定

    內容:我們認為這樣的代書遺囑是無效的,因為在該情況下,在某一時間點存在一個見證人不在場的客觀情況,這就不符合法律規定的須有兩個以上的見證人在現場的要求,從法律規定可以看出,代書遺囑全過程要形成于見證人,代書人,立遺囑人三者均在場的情況,不符合見證人條件的代書人書立的代書遺囑應屬無效,實踐中,在只有兩個見證人的情況下,如其中一個見證人或兩個見證人就單個人而言未完全見證全過程,這樣的代書遺囑該如何認定,從上述規定可以看出有效的代書遺囑應具備以下幾個要件:(1)有兩個以上的現場見證人。

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  • 馮清琴律師

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    擅長:債權債務、建設工程、合同糾紛

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  • 代書遺囑的生效條件有哪些,代書遺囑的生效條件有哪些要求

    姚平律師

    北京市元甲律師事務所

    姚平

    代書遺囑的生效條件有哪些,代書遺囑的生效條件有哪些要求

    內容:(三)代書人必須按照申請人的意愿代為簽字代理人完成代書遺囑的書寫后,還需要代為簽字,只有申請人真實授權代書人代為簽字,代書遺囑才具備法律效力,法院經審理認為,代書遺囑中分割財產的部分確實存在疑點,但由于代書人來證實其在書寫過程中確實遵照申請人的意愿和遺囑,因此認定該代書遺囑具有法律效力,代書遺囑的生效條件有哪些&rdquo,代理人必須經過申請人的委托才能書寫代書遺囑,并代為簽字,三、代書遺囑的生效條件(一)代書人與申請人之間必須存在代理關系代書遺囑的核心是代理關系,必須要有代理人與申請人之間的合法代理關系。

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  • 王學瑞律師

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    擅長:建設工程、債權債務、合同糾紛、交通事故

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  • 馮清琴律師

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    擅長:債權債務、建設工程、合同糾紛

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  • 邢穎律師

    邢穎律師 執業認證 平臺保障

    擅長:合同糾紛、建設工程、民間借貸、交通事故

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  • 王熙律師

    王熙律師 執業認證 平臺保障

    擅長:債權債務、建設工程、民間借貸

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  • 林艷英律師

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    擅長:婚姻家庭、房產糾紛、合同糾紛

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  • 張嘉娛律師

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    擅長:建設工程、合同糾紛、債權債務

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