2015年10月10日，甲公司與乙公司以書面形式簽訂了《零星工程施工協(xié)議書》一份，由甲公司承建乙公司廠區(qū)內(nèi)大門、零星工程、污水處理池、配電房及自行車棚等工程，雙方在協(xié)議書中約定工程造價為&ldquo,庭審中乙公司以甲公司無相關施工資質(zhì)、質(zhì)量存在問題、卞某某不是法定代表人、工程未驗收等理由要求法院駁回甲公司的訴求,之后乙公司未按該協(xié)議約定的期限內(nèi)通知甲公司履行相關手續(xù)啟功工程審計，直至同年的11月23日才與案外人丙公司簽訂業(yè)務協(xié)議書，委托該公司就訴爭工程進行造價審計。

甲公司是從事花木生產(chǎn)、銷售、生態(tài)觀光、園林綠化、養(yǎng)護及技術咨詢服務的有限責任公司，在行政主管部門核發(fā)的經(jīng)營范圍中包括了可承攬零星工程（園林綠化中的整地、栽植及小品、花壇、園路、水系、噴泉、假山、雕塑、廣場鋪裝、駁岸、單跨10米以下的園林景觀、人行橋梁、碼頭以及園林設施、設備安裝項目）。乙公司是從事廢舊物資回收、廢舊金屬加工、銷售，PET瓶片回收、加工、銷售的有限責任公司。2015年10月10日，甲公司與乙公司以書面形式簽訂了《零星工程施工協(xié)議書》一份，由甲公司承建乙公司廠區(qū)內(nèi)大門、零星工程、污水處理池、配電房及自行車棚等工程，雙方在協(xié)議書中約定工程造價為“按實際完成決算為準”，甲公司承包方式為包工包料。代表乙公司簽字的是注明為“法定代表人”的卞某某。甲公司指派張某擔任工程項目負責人，具體負責工程施工。協(xié)議書簽訂時甲公司實際已施工，但雙方未辦理開工進場手續(xù)。同年中秋節(jié)前，甲公司認為已實際完成施工，撤離施工現(xiàn)場，亦未辦理撤場手續(xù)和竣工驗收手續(xù)。同年9月15日，乙公司項目負責人張某在甲公司辦公樓內(nèi)標識為“董事長”的辦公室里找到卞某某，雙方經(jīng)協(xié)商就支付工程款的方法達成協(xié)議。協(xié)議內(nèi)容為：“乙公司于2016年10月5日前將甲公司在9月18日上報的所有工程量全部審計結(jié)束，10月17日前結(jié)清尾款。逾期審計的，乙公司認可甲公司的決算。以上協(xié)議。雙方均認可”。卞某某與張某簽字確認，乙公司所聘請的員工韓某、王某、慈某、阮某在場目睹了協(xié)議過程并以見證人的身份在協(xié)議上簽字確認。同年9月18日，乙公司將其制作的四份工程決算書：1.污水處理池決算書750093.31；2.廠區(qū)大門決算書135525.03元；3.2015年零星工程150965.46元；4.2016年零星工程507477.34元，合計1544061.14元送達乙公司，卞某某在文件送簽單上簽收。之后乙公司未按該協(xié)議約定的期限內(nèi)通知甲公司履行相關手續(xù)啟功工程審計，直至同年的11月23日才與案外人丙公司簽訂業(yè)務協(xié)議書，委托該公司就訴爭工程進行造價審計。乙公司在協(xié)議書簽訂后陸續(xù)支付甲公司52萬元，余款1024061.14元至今未付。

2017年1月9日甲公司向法院提起訴訟追討工程款，并依法向法院申請訴前保全，對乙公司賬戶1096997.51元存款進行凍結(jié)。庭審中乙公司以甲公司無相關施工資質(zhì)、質(zhì)量存在問題、卞某某不是法定代表人、工程未驗收等理由要求法院駁回甲公司的訴求。經(jīng)審理，法院認為《零星工程協(xié)議書》、《協(xié)議書》系有效合同，依法判令乙公司一次性支付甲公司工程款1024061.14元。乙公司不服一審判決，提起上訴，2017年8月3日二審法院判令駁回上訴，維持原判。

關于表見代理問題

我國《合同法》第四十九條規(guī)定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。”這就是法律上所認可的表見代理，它具有四個構成要件：A、表見代理應當符合代理的表面要件，即表見代理人須以被代理人的名義進行活動，與第三人締結(jié)民事關系。B、表見代理人與第三人之間的民事行為，須具備成立的有效條件。即行為人具有相應的民事行為能力、意思表示真實、內(nèi)容不違背法律或者社會公共利益。C、客觀上須有使第三人相信表見代理人具有代理權的情形，并能夠使第三人在主觀上形成該代理人不容懷疑的具有代理權的認識。D、第三人須為善意且無過失。即第三人不是明知行為人沒有代理權而仍與之簽訂合同，也不是由于自己疏忽大意，缺乏應有的謹慎而輕易將沒有代理權的行為人認作有代理權的人，而是有正當理由相信行為人有代理權。

根據(jù)本案的事實與法律規(guī)定來看，本案屬于表見代理。（1）從卞某某與法定代表人李某某之間關系來看，本案中卞某某與李某某系夫妻關系，根據(jù)《最高人民法院司法關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉的解釋(一)》中第十七條規(guī)定：“(一)夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權決定。(二)夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應當平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。”這實際上是肯定了夫妻之間相互代理權。（2）從股東份額來看，乙公司的股東只有一名，即為某物資回收有限公司，李某某并不是股東，而某物資回收有限公司的股東為三名即卞某某、李某某、某供銷合作社聯(lián)合社，法定代表人為卞某某。由此說明，本案乙公司股東的法定代表人為卞某某，而李某某只是股東的股東，在法律地位上并不如卞某某，由此也說明，乙公司與卞某某之間并不是毫無法律上的聯(lián)系，而是有直接利益關系。（3）甲公司與乙公司之間所簽訂的合同來看，乙公司確認了卞某某的法律地位是法定代表人，說明，乙公司肯定卞某某從事本案建設工程的事宜的代理事宜。（4）客觀上有使第三人即甲公司相信卞某某代理公司行為的情形。卞某某的辦公室就設在乙公司辦公樓上，而且乙公司在其辦公桌上設有董事長位牌，在辦公室上方掛有董事長牌子，所有進出辦事人員均是到卞某某辦公室辦理。在簽訂協(xié)議時，也是到董事長卞某某辦公室簽訂。在工程建設期間，每天關于工程的聯(lián)系及工程款支付，工地的管理、巡視、監(jiān)督等均是由卞某某管理、對接、決策與聯(lián)系。客觀表現(xiàn)足以讓相對人即甲公司相信卞某某的行為的代理性。仔細對照法律規(guī)定，這一切符合我國法律規(guī)定的關于表見代理的法律特征，卞某某的行為系表見代理。

關于付款條件是否成就問題

《協(xié)議》中規(guī)定：“逾期審計，甲方認可乙方?jīng)Q算。”由此說明，在規(guī)定時間內(nèi)甲方?jīng)]有審計，甲方認可乙方?jīng)Q算。以乙方9月18號《文件送簽單》上報的決算報告為準進行結(jié)算。在《協(xié)議》簽訂后，乙公司按協(xié)議約定已支付10萬元人民幣，這是對《協(xié)議》的履行，同時根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條明確規(guī)定：“當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理，承包人請求按照竣工結(jié)算工程價款的，應予支持”,該法律規(guī)定與雙方《協(xié)議》不謀而合。因此，本案付款應當按協(xié)議的約定辦理結(jié)算。

乙公司在簽訂《協(xié)議》時及在完工后直接使用，從來沒有提及完工及驗收的事宜。一直到簽訂協(xié)議時也沒有提出要驗收工程及質(zhì)疑工程是否完工，乙公司只是在庭審中才提及工程沒有完工和部分沒有驗收問題，這已經(jīng)離甲公司完成工程相距一、兩年時間。甲公司承建零星工程首次發(fā)生在2015年，其后，2016年也有零星工程發(fā)生。這些零星工程如挖個溝、補個墻，一完工就被乙公司使用，至于廠區(qū)大門也是一經(jīng)做好，乙公司通過自行驗收后就已經(jīng)使用，污水處理池也是被其用來做環(huán)保設施，其已與環(huán)保公司簽訂了合同，也已使用。最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定：“建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權利的，不予支持；”本案乙公司接受了工程并使用，現(xiàn)又提出質(zhì)量問題。顯然不符合法律規(guī)定，應視為驗收合格。雙方付款條件已經(jīng)成就。

委托第三方審計時間在2016年11月23日，屬于逾期審計

甲公司與乙公司約定2016年10月5日前審計結(jié)束，然乙公司于2016年11月23日才與案外人丙公司簽訂業(yè)務協(xié)議書，委托該公司就訴爭工程進行造價審計，而且該行為實施時并未通知甲公司關于審計事宜，這份證據(jù)有事后補充之嫌，盡管如此，說明乙公司已經(jīng)認可工程質(zhì)量合格、工程已完工及《協(xié)議》約定，不然何來委托審計一說。

綜上，代理人認為，雙方訂立的施工協(xié)議合法有效，卞某某行為構成表見代理。

 【判決結(jié)果】

一審法院判令：乙公司于判決生效后30日內(nèi)一次性支付甲公司剩余工程款1024061.14元。

二審法院判令：駁回上訴，維持原判。

【裁判文書】

本院認為，本案爭議的焦點是：一、卞某某簽訂2016年9月5日協(xié)議的行為是否構成表見代理；二、一審依據(jù)甲公司結(jié)算價認定本案工程款是否符合法律規(guī)定。

焦點一：從現(xiàn)有證據(jù)看，卞某某于李某某系夫妻，其代表乙公司與甲公司進行案涉合同的協(xié)商談判、簽訂合同，并在合同法定代表人欄簽字，且經(jīng)乙公司蓋章確認。卞某某在乙公司辦公，并為該公司商談業(yè)務。卞某某的行為在客觀上形成其具有表見代理權的表象。同時，乙公司的相關工作人員系法定代表人李某某的女兒、女婿，甲公司有理由相信卞某某能夠代表乙公司簽訂案涉工程結(jié)算協(xié)議。一審法院認定卞某某簽訂協(xié)議的行為構成表見代理是正確的。

焦點二：2016年9月15日的協(xié)議約定乙公司于2016年10月5日前將甲公司上報的工程量審計結(jié)束，逾期審計，乙公司認可甲公司報送的工程決算文件，但直至2016年11月23日才與案外人簽訂部分項目的審計業(yè)務協(xié)議，顯然構成逾期送審。一審根據(jù)雙方協(xié)議約定認定甲公司報送的結(jié)算價，符合法律規(guī)定。乙公司沒有證據(jù)證明雙方就協(xié)議約定進行了變更。一審在認定該結(jié)算價的前提下，對乙公司的工程造價鑒定申請不予準許，符合法律規(guī)定。

綜上，乙公司的上訴理由不能成立，一審認定事實清楚，處理恰當，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

【案例評析】

本案系建設工程施工合同糾紛，本案的爭議焦點為案涉的《零星工程協(xié)議書》、《協(xié)議》是否有效。甲公司在行政主管部門核發(fā)的資質(zhì)證書上顯示甲公司有承建零下工程的資質(zhì)，訴爭工程包括了零星工程、廠區(qū)大門等，故甲公司的施工行為屬于超資質(zhì)范圍經(jīng)營，對其處理屬于行政主管機關職權。作為發(fā)包方的乙公司對承包方的民事行為能力負有謹慎審查義務，乙公司自身未履行職責對簽訂合同的后果負有責任。乙公司工商注冊營業(yè)執(zhí)照法人系卞某某妻子，而非卞某某，但《零星工程協(xié)議書》有乙公司公章，又以文字形式特別注明系“法定代表人”，第二份協(xié)議書簽訂時，雙方是在乙公司標識有“董事長”的辦公室中與甲公司代理人簽訂，因此甲公司作為合同相對人已盡必要的審查義務，卞某某的簽字行為構成表見代理，雙方訂立的合同合法有效。

【結(jié)語和建議】

合同訂立需謹慎，手續(xù)完備很關鍵，加強風險意識，才能避免糾紛。

相關法律知識：

合同未約定違約金怎么賠償

1、仍可要求違約的一方承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或賠償損失等違約責任。根據(jù)2021年生效的民法典的最新規(guī)定，當事人簽訂合同但未在合同里約定違約金數(shù)額的，仍然可以依據(jù)民法典中關于合同違約的內(nèi)容，要求違約方繼續(xù)履行或承擔相應的違約責任。

2、法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》

第五百七十七條,當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。

第五百七十八條,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿前請求其承擔違約責任。

約定的違約金過高或過低的處理方法

約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加。約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。”也就是說，即使雙方當事人在合同中約定了違約金數(shù)額或計算標準，該標準如果與實際損失有差異，訴訟過程中也可以請求人民法院予以調(diào)整。

具體分析，此處的規(guī)定體現(xiàn)出法律對守約方的保護：約定的違約金低于實際損失的，當事人(通常是守約方)可以請求予以增加，此處只要是“低于”，就可以請求增加，沒有量的要求；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人(通常是違約方)可以請求適當減少，此處必須是“過分高于”，有量的要求，并且只可以請求“適當”減少。

此外，這種增加或適當減少的請求，必須由當事人在訴訟或仲裁中口頭或書面予以提出，否則，法院或仲裁機關不能依職權予以增加或減少。出于保護交易安全的考慮，法律在此處對違約金的適用做了詳盡的規(guī)定。（本文來自網(wǎng)絡，如有侵權請聯(lián)系刪除。）