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讓與擔保實現的司法認定與特征

王熙律師2022.02.09186人閱讀
導讀:

讓與擔保是實踐中由判例確認的一種擔保方式,屬于非典型擔保。法定擔保具有維護債權平等之作用,其從屬性特別強烈;而約定擔保具有融通資金之作用,其從屬性有逐漸減弱之勢,故法律對這兩種擔保的發生原因和所具作用在設計安排上有所不同,在具體處理方法亦有所不同。影響讓與擔保合同效力的因素1、主債權無效讓與擔保以擔保主債權的實現為目的,故應以主債權有效存在為前提。那么讓與擔保實現的司法認定與特征。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

讓與擔保是實踐中由判例確認的一種擔保方式,屬于非典型擔保。法定擔保具有維護債權平等之作用,其從屬性特別強烈;而約定擔保具有融通資金之作用,其從屬性有逐漸減弱之勢,故法律對這兩種擔保的發生原因和所具作用在設計安排上有所不同,在具體處理方法亦有所不同。影響讓與擔保合同效力的因素1、主債權無效讓與擔保以擔保主債權的實現為目的,故應以主債權有效存在為前提。關于讓與擔保實現的司法認定與特征的法律問題,大律網小編為大家整理了債權債務律師相關的法律知識,希望能幫助大家。

相信大多數人都無法理解轉讓擔保的概念,實際上,它是針對擔保行為中典型擔保的一些缺陷而建立起來的制度。我們需要對這方面有一定的了解。

讓與擔保實現的司法認定

讓與擔保是一種非典型擔保方式,與典型擔保在法律構造和規則內容上存在一些區別,但它能彌補典型擔保存在的一些缺陷,在擔保債權受償和融通資金方面具有獨特的功能作用,能促進市場經濟繁榮和發展;

讓與擔保又是一種非規則擔保,在實踐當中亦存在一些消極作用,須在規則設計上予以防范和規制。讓與擔保以擔保物所有權的移轉作為擔保標的,對其法律構造和性質作何種理解,涉及當事人之間以及與第三人之間的權利義務關系問題。

趨向擔保權構成說中的期待權理論,并將其作為設計和解釋讓與擔保效力規則的理論基礎。讓與擔保的實行方式既可變價受償,亦可流質受償;流質受償雖有弊端,但可以從制度上予以規制和防范,沒有禁止適用的必要。

讓與擔保的基本原理與規則內容,于傳統民法理論中難以得到合理解釋,故大陸法系國家均未采取立法方式,而是采取判例法形式確認其有效。我國應全面引進和建立讓與擔保制度,但其建立不宜采取立法方式,而應采用司法解釋的形式。

讓與擔保特征

1、讓與擔保是一種非典型擔保。

依民法典之規定與否,物權擔保可分為典型擔保與非典型擔保。民法典上所規定的抵押權、質權和留置權為典型擔保;而由社會交易中所新發展起來的、非民法典所規定的物權擔保,為非典型擔保。

讓與擔保是實踐中由判例確認的一種擔保方式,屬于非典型擔保。

與典型擔保相比較,它們存在如下基本區別:

(1)法律構成不同

從法律構成來講,讓與擔保系權利本身移轉之構成,而典型擔保系限制物權的設定之構成。

換言之,傳統典型擔保屬于一種限制物權,不移轉擔保物的整體權利,特別是所有權;而讓與擔保是將擔保物的整體權利讓受給債權人,意味著擔保人對擔保物所有權的喪失(起碼是觀念上的)。

(2)公示與否不同

典型擔保一般以公示為必要,而讓與擔保不以公示為必要,以雙方當事人的約定即可。因此,典型擔保具有排他性的物上之代位權,而讓與擔保是介于債權與物權之間的一種權利,若登記了,就具有物權效力,可以對抗第三人;若沒有登記,就只具有債權效力。事實上,讓與擔保是用債權的外觀包裹著物權的內容,而典型擔保則是以債的形式設立的一種限制物權。

(3)實行方式不同

典型擔保是一種變價權,嚴格禁止當事人在合同條款中約定直接流質擔保物,即禁止有流質條款;而讓與擔保不受此種限制,既可采取變價方式,也可采取流質方式。

2、讓與擔保是一種約定擔保

依擔保物權發生的原因,可將其區分為法定擔保和約定擔保。法定擔保是依法律規定而當然發生,如留置權、優先權和法定抵押權;約定擔保是依當事人約定而發生,如一般抵押權和質權。

讓與擔保是一種約定擔保,它的設立系基于當事人的約定。法定擔保具有維護債權平等之作用,其從屬性特別強烈;而約定擔保具有融通資金之作用,其從屬性有逐漸減弱之勢,故法律對這兩種擔保的發生原因和所具作用在設計安排上有所不同,在具體處理方法亦有所不同。

3、讓與擔保是由判例法確立的一種擔保方式

讓與擔保是判例法確認的產物,世界各國均無成文法規定。這是因為讓與擔保是一種變態擔保、不規則擔保,故傳統民法對其此種具有信托性質的擔保制度多未設明文,并曾質疑其適法性,后終肯定其存在的價值,經由判例學說發展為一種擔保方式。

而其它物權擔保方式都由成文法加以規定,有的規定于民法典中,有的則在特別法中加以規定。

影響讓與擔保合同效力的因素

1、主債權無效

讓與擔保以擔保主債權的實現為目的,故應以主債權有效存在為前提。這與典型擔保物權相同,具有從屬性特點。若擔保設定后,主債權歸于無效或未發生,則讓與擔保也歸于無效。

2、主體不合法

擔保設定人的主體資格不合法,會導致擔保合同無效。

3、標的物不合法

設定讓與擔保的標的物為法律所限制流通或禁止流通之物時,擔保合同會歸于無效。

4、登記與否

對于不動產和其他特殊財產,一般依法應辦理注冊登記手續,但登記與否對擔保合同效力的影響存在不同立法例:一種為不影響擔保合同的效力,但不產生對抗第三人的效力,即登記對抗主義;另一種是未經登記不產生效力,即登記要件主義。依我國《擔保法》有關規定,我國采取的是后者。此種規定不盡合理,是否適用于讓與擔保,值得探討。筆者認為,讓與擔保為非典型擔保,應采取登記對抗主義。

5、其他因素

如對于國有資產設定讓與擔保,因其涉及所有權移轉問題,無異于財產的買賣,故依我國有關法律的規定,在設定之前應報國資局批準,未經批準的,將影響合同效力。

擔保合同無效,擔保權人應依不當得利的規定,將擔保標的物返還擔保設定人。當擔保合同無效可歸責于設定人時,設定人應對擔保權人的債權損失承擔相應賠償責任。

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  • 對實現擔保物權案件的司法解釋

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    劉曉紅

    對實現擔保物權案件的司法解釋

    內容:民訴法司法解釋第365條:擔保人對實現擔保物權的順序有約定的,實現擔保物權的申請違反該約定的,人民法院裁定不予受理;沒有約定或約定不明的,人民法院應當受理。民訴法司法解釋第366條:同一財產上設立多個擔保物權,登記在先的擔保物權尚未實現的,不影響后順位的擔保物權人向人民法院申請實現擔保物權。民訴法解釋第374條第二款:對人民法院作出的準許實現擔保物權的裁定:當事人有異議的,應當自收到裁定之日起15日內提出;利害關系人有異議的,自知道或者應當知道其民事權益受到侵害之日起6個月內提出。那么對實現擔保物權案件的司法解釋。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 擔保物權的特征有哪些以及具體是怎么分類的

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    李維

    擔保物權的特征有哪些以及具體是怎么分類的

    內容:擔保物權以確保債務的履行為目的。主債權債務合同無效,擔保合同無效,但法律另有規定的除外。擔保合同被確認無效后,債務人、擔保人、債權人有過錯的,應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。擔保物權的擔保范圍包括主債權及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔保財產和實現擔保物權的費用。擔保物權的特殊性可以說是結合債權與物權的特點于一體的新型物權。在我國社會主義經濟條件下,擔保物權制度的目的就是維護社會主義經濟秩序和保護當事人的合法權益。擔保物權的設立,是為了保證主債債務的履行,使得債權人對于擔保財產享有優先受償權,所以它是對主債權效力的加強和補充。那么擔保物權的特征有哪些以及具體是怎么分類的。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

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  • 物權擔保的性質及特征

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    于海明

    物權擔保的性質及特征

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  • 擔保法司法解釋適用范疇是怎樣的?

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  • 承諾書能否認定為擔保

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    任冰峰

    承諾書能否認定為擔保

    內容:第三百九十一條第三人提供擔保,未經其書面同意,債權人允許債務人轉移全部或者部分債務的,擔保人不再承擔相應的擔保責任。傳統上還有三種方式,一是交叉要約,二是同時表示,三是意思實現。交叉要約是指合同當事人采取非直接對話的方式,作出了為訂立同一內容合同的要約。既然雙方有相同的意思表示,法律即可推定其必互有承諾的結果,所以認定合同成立。同時表示與交叉要約本質上相同,交叉要約是在非直接對話的方式的情況下發生的,而同時表示是在對話方式的情況下發生的。

    任冰峰律師
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  • 劉曉紅律師

    主任律師
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    擅長:交通事故、合同糾紛、債權債務

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  • 擔保法全文及司法解釋內容是什么?

    趙金保律師

    北京市元甲律師事務所

    趙金保

    擔保法全文及司法解釋內容是什么?

    內容:第三條 國家機關和以公益為目的的事業單位、社會團體違反法律規定提供擔保的,擔保合同無效。因此給債權人造成損失的,應當根據擔保法第五條第二款的規定處理。以法律、法規限制流通的財產設定擔保的,在實現債權時,人民法院應當按照有關法律、法規的規定對該財產進行處理。擔保人可以根據承擔賠償責任的事實對債務人或者反擔保人另行提起訴訟。第十條、主合同解除后,擔保人對債務人應當承擔的民事責任仍應承擔擔保責任。擔保物權所擔保的債權的訴訟時效結束后,擔保權人在訴訟時效結束后的二年內行使擔保物權的,人民法院應當予以支持。那么擔保法全文及司法解釋內容是什么?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    趙金保律師
    2022.02.101059人收看
  • 孔孟廷律師

    主任律師
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    擅長:婚姻家庭、房產糾紛

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  • 對確認調解協議、準許實現擔保物權的裁定多久提出異議

    張嘉娛律師

    北京天用律師事務所

    張嘉娛

    對確認調解協議、準許實現擔保物權的裁定多久提出異議

    內容:依據《民事訴訟法司法解釋》的規定,對人民法院作出的確認調解協議、準許實現擔保物權的裁定,當事人有異議的,應當自收到裁定之日起十五日內提出;利害關系人有異議的,自知道權利被侵害之日起6個月提出。

    張嘉娛律師
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  • 林艷英律師

    主任律師
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    擅長:婚姻家庭、房產糾紛、合同糾紛

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  • 擔保法司法解釋全文是什么?

    姚平律師

    北京市元甲律師事務所

    姚平

    擔保法司法解釋全文是什么?

    內容:以法律、法規限制流通的財產設定擔保的,在實現債權時,人民法院應當按照有關法律、法規的規定對該財產進行處理。第七條、主合同有效而擔保合同無效,債權人無過錯的,擔保人與債務人對主合同債權人的經濟損失,承擔連帶賠償責任;債權人、擔保人有過錯的,擔保人承擔民事責任的部分,不應超過債務人不能清償部分的二分之一。擔保人可以根據承擔賠償責任的事實對債務人或者反擔保人另行提起訴訟。擔保物權所擔保的債權的訴訟時效結束后,擔保權人在訴訟時效結束后的二年內行使擔保物權的,人民法院應當予以支持。那么擔保法司法解釋全文是什么?。大律網小編為大家整理如下相關知識,希望能幫助大家。

    姚平律師
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  • 黃東潔律師

    主任律師
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    擅長:婚姻家庭、房產糾紛

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王熙律師

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