工程轉(zhuǎn)包責任的認定

導讀:
工程轉(zhuǎn)包,是指工程承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的義務,將工程的施工任務交由其他施工單位來完成的行為。在認定工程轉(zhuǎn)包行為時需要注意的是轉(zhuǎn)包和分包的區(qū)別。我國法律、法規(guī)及《司法解釋》均明確禁止轉(zhuǎn)包并對轉(zhuǎn)包的處理作出了明確的規(guī)定。我國《合同法》、《建筑法》及《建設工程質(zhì)量管理條例》均明確禁止轉(zhuǎn)包行為,《合同法》第五十二條明確規(guī)定違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定無效,《司法解釋》第四條更是進一步明確規(guī)定承包人非法轉(zhuǎn)包建設工程的行為無效。那么工程轉(zhuǎn)包責任的認定。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。
工程轉(zhuǎn)包,是指工程承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的義務,將工程的施工任務交由其他施工單位來完成的行為。在認定工程轉(zhuǎn)包行為時需要注意的是轉(zhuǎn)包和分包的區(qū)別。我國法律、法規(guī)及《司法解釋》均明確禁止轉(zhuǎn)包并對轉(zhuǎn)包的處理作出了明確的規(guī)定。我國《合同法》、《建筑法》及《建設工程質(zhì)量管理條例》均明確禁止轉(zhuǎn)包行為,《合同法》第五十二條明確規(guī)定違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定無效,《司法解釋》第四條更是進一步明確規(guī)定承包人非法轉(zhuǎn)包建設工程的行為無效。關(guān)于工程轉(zhuǎn)包責任的認定的法律問題,大律網(wǎng)小編為大家整理了建筑工程律師相關(guān)的法律知識,希望能幫助大家。
(二)建筑施工方未按照工程設計要求、施工技術(shù)規(guī)范合同約定,對建筑材料、建筑構(gòu)配件和設備進行檢驗,使用不合格的建筑材料、構(gòu)配件和設備造成的工程質(zhì)量問題。
(三)建筑物在合理使用壽命中,地基基礎(chǔ)工程和主題結(jié)構(gòu)的質(zhì)量出現(xiàn)問題;建筑工程竣工時。屋頂、墻面留有滲漏、裂開等問題,均應歸入承包方應承擔的質(zhì)量責任。
司法實物中遇有建設方以工程質(zhì)量存在問題請求酌量減少工程款時,其所能得到支持的減少額一般就是工程質(zhì)量修復所實際發(fā)生的費用,包括對原不合格工程實施拆除、反工、修復的建筑材料、機械設備和人工費用等,雙方就上述費用達不成一致時可以通過對質(zhì)量修復費用進行審計的辦法予以認定。除此之外,建設方由此造成的損失仍然可以以法律規(guī)定合同約定向承包方追討。在程序上,工程質(zhì)量問題可以直接作為對請求給付工程欠款的抗辯理由,而不必另行提起反訴。
工程轉(zhuǎn)包,是指工程承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的義務,將工程的施工任務交由其他施工單位來完成的行為。工程轉(zhuǎn)包的形式通常包括兩種情形:一種是承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人;另一種是承包單位將其承包的全部工程肢解后,以分包名義轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包。這兩種轉(zhuǎn)包只有形式上的不同,并無實質(zhì)上的區(qū)別。
在認定工程轉(zhuǎn)包行為時需要注意的是轉(zhuǎn)包和分包的區(qū)別。我國法律是允許建筑工程的總承包單位將其承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位的。因此,承包人是否將其承包的全部工程發(fā)包給他人,以及承包人是否將其承包的全部工程肢解以后以分包名義分別發(fā)包給他人,是區(qū)分工程分包與工程轉(zhuǎn)包的關(guān)鍵所在。對于那種承包單位在承接工程后,不在施工現(xiàn)場設立項目管理機構(gòu)和派駐相應管理人員,或未對該工程的施工活動進行組織管理,即不進行質(zhì)量、安全、進度管理,無論承包單位是將工程全部轉(zhuǎn)包給他人,還是以分包名義將工程肢解以后分別轉(zhuǎn)包給他人的,均屬轉(zhuǎn)包行為。
在工程施工實踐中,還有一種轉(zhuǎn)包行為就是掛靠行為。所謂掛靠,是指單位或個人,在未取得相應資質(zhì)的前提下,借用符合資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬施工任務并向出借資質(zhì)的施工企業(yè)交納一定“管理費”的行為。
掛靠行為的產(chǎn)生通常是因為掛靠人由于沒有從事建筑活動的主體資格,或者雖有從事建筑活動的資格,但沒有具備與建設項目的要求相適應的資質(zhì)等級,而作為被掛靠的施工企業(yè),雖具有與建設項目的要求相適應的資質(zhì)等級,但缺乏承攬該工程項目的實際能力。掛靠人通過向被掛靠的施工企業(yè)交納一定數(shù)額的“管理費”方式,以被掛靠的施工企業(yè)名義與建設方簽訂施工合同并辦理各項手續(xù)后,由掛靠人直接實施建設工程的全部施工任務。被掛靠的施工企業(yè)只承擔形式上的“管理”責任,并不具體承擔工程的技術(shù)、質(zhì)量及經(jīng)濟責任。
我國法律、法規(guī)及《司法解釋》均明確禁止轉(zhuǎn)包并對轉(zhuǎn)包的處理作出了明確的規(guī)定。
(一)轉(zhuǎn)包行為無效。
我國《合同法》、《建筑法》及《建設工程質(zhì)量管理條例》均明確禁止轉(zhuǎn)包行為,《合同法》第五十二條明確規(guī)定違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定無效,《司法解釋》第四條更是進一步明確規(guī)定承包人非法轉(zhuǎn)包建設工程的行為無效。
(二)轉(zhuǎn)包人因非法轉(zhuǎn)包建設工程所獲取的非法所得要予以沒收。《司法解釋》第四條規(guī)定:“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。”
(三)建設工程質(zhì)量合格的,轉(zhuǎn)承包人可以直接向發(fā)包人主張工程價款。按照《司法解釋》第二條規(guī)定,雖然在轉(zhuǎn)包的情況下,轉(zhuǎn)包合同無效,但如果轉(zhuǎn)承包人(實際施工人)承建的建設工程質(zhì)量合格的,轉(zhuǎn)承包人仍然可以主張工程價款,并且按照《司法解釋》第二十六條的規(guī)定,作為實際施工人的轉(zhuǎn)承包人可以直接向發(fā)包人主張工程價款,發(fā)包人只在欠付承包人(轉(zhuǎn)包人)價款的范圍內(nèi)承擔責任。
(四)轉(zhuǎn)包工程的,轉(zhuǎn)包人還可能受到行政處罰。我國《建筑法》第六十七條第一款規(guī)定:“承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反本法規(guī)定進行分包的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。”
國務院頒布施行的《建設工程質(zhì)量管理》第六十二條規(guī)定:“違反本條例規(guī)定,承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的,責令改正,沒收違法所得,對勘察、設計單位處合同約定的勘察費、設計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款;可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。
工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務的,責令改正,沒收違法所得,處合同約定的監(jiān)理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。”可以看出,我國法律法規(guī)對轉(zhuǎn)包行為不僅嚴令禁止,而且規(guī)定了比較嚴厲的處罰措施。
以上就是關(guān)于工程轉(zhuǎn)包責任的認定及其相關(guān)問題,工程轉(zhuǎn)包責任認定就是當構(gòu)成出現(xiàn)事故的時候我們應該追究誰的責任,但是對于一些掛靠行為的認定我們應該明確責任的來源并確定責任的劃分標準。希望這些資料和步驟足夠的清晰,假如您對此仍有疑問的話還是建議您到相關(guān)律師事務所咨詢,希望對您有幫助,感謝您的閱讀。




