簽訂股權(quán)投資合作協(xié)議要注意？

起草一份完善的《股權(quán)投資協(xié)議》需要注意哪些事項(xiàng)？各類的投資協(xié)議，無論形式如何，名稱如何都應(yīng)具備以下幾方面條款：

一、投資方式條款

有關(guān)投資方式的約定，投資方投錢后，最起碼雙方應(yīng)清楚，所投的款項(xiàng)是股權(quán)轉(zhuǎn)讓款、借款還是股權(quán)投資。所得收益是利息還是分紅。由于每一種法律關(guān)系受不同法律約束，具有不同的規(guī)則。一旦發(fā)生爭議，同一筆款項(xiàng)，不同法律關(guān)系的認(rèn)定，不同規(guī)則的適用往往會(huì)出現(xiàn)大相徑庭的結(jié)果。

這一問題涉及法律關(guān)系，是投資方式定性的問題。通常情況下，投資方式包括認(rèn)購標(biāo)的公司新增加的注冊(cè)資本、受讓原股東持有的標(biāo)的公司股權(quán)，少數(shù)情況下也向標(biāo)的公司提供借款等，或者以上兩種或多種方式相結(jié)合。

確定投資方式后，投資協(xié)議中還需約定認(rèn)購或受讓的數(shù)量、股權(quán)價(jià)格、占比，以及投資價(jià)款支付方式，辦理股權(quán)登記或交割的程序（如工商登記）、期限、責(zé)任等內(nèi)容進(jìn)行約定。

二、公司治理結(jié)構(gòu)的條款

簽訂投資協(xié)議時(shí)，投資方與原股東磋商過程中，可以與原股東就公司治理的原則和措施進(jìn)行約定，以規(guī)范或約束標(biāo)的公司及其原股東的行為，如董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的提名權(quán)，股東（大）會(huì)、董事會(huì)的權(quán)限和議事規(guī)則，分配紅利的方式，保護(hù)投資方知情權(quán)，禁止同業(yè)競爭，限制關(guān)聯(lián)交易，關(guān)鍵人士的競業(yè)限制等。一句話概括就是，投資者，尤其是小股東，在公司重大事項(xiàng)表決中不具備話語權(quán)，因此通過約定參與公司經(jīng)營管理和決策可保障自己的合法權(quán)益和利益。

三、先決條件條款

先決條件是指僅當(dāng)特定的條件成就后，合同一方才履行特定行為如交割、付款等。在簽署投資協(xié)議時(shí)，標(biāo)的公司及原股東可能還存在一些未落實(shí)的事項(xiàng)，或者可能發(fā)生變化的因素。為保護(hù)投資方利益，一般會(huì)在投資協(xié)議中約定相關(guān)方落實(shí)相關(guān)事項(xiàng)、或?qū)勺円蛩剡M(jìn)行一定的控制，構(gòu)成實(shí)施投資的前提，包括但不限于：

1、標(biāo)的公司已經(jīng)獲得所有必要的內(nèi)部（如股東會(huì)、董事會(huì)）、第三方和政府（如須）批準(zhǔn)或授權(quán)；全體股東知悉其在投資協(xié)議中的權(quán)利義務(wù)并無異議，同意放棄相關(guān)優(yōu)先權(quán)利；

2、投資協(xié)議以及與本次投資有關(guān)的法律文件均已經(jīng)簽署并生效；

3、投資方已經(jīng)完成關(guān)于標(biāo)的公司業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)及法律的盡職調(diào)查，且本次交易符合法律政策、交易慣例或投資方的其它合理要求；盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)的問題得到有效解決或妥善處理。

四、承諾與保證條款

在盡職調(diào)查中，對(duì)于一些難以取得客觀證據(jù)的事項(xiàng)，或者在投資協(xié)議簽署之日尚未發(fā)生，但預(yù)測(cè)可能對(duì)投資過程產(chǎn)生妨礙或有損投資方利益的情形，一般會(huì)在投資協(xié)議中約定由標(biāo)的公司及其原股東做出承諾與保證，包括但不限于：

1、保證主體合法，即標(biāo)的公司為依法成立并有效存續(xù)的公司法人，原股東為擁有合法身份的自然人，相關(guān)主體均具有完全的民事權(quán)利能力和行為能力，具備開展其業(yè)務(wù)所需的所有必要批準(zhǔn)、執(zhí)照和許可；

2、保證對(duì)擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)擁有完全的處分權(quán)。過渡期內(nèi)，原股東不得轉(zhuǎn)讓其所持有的標(biāo)的公司股權(quán)或在其上設(shè)置質(zhì)押等權(quán)利負(fù)擔(dān)，避免投資者因第三人追索而遭受損失；

3、保證內(nèi)容合法，各方簽署、履行投資協(xié)議，不會(huì)違反任何法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和行業(yè)準(zhǔn)則，不會(huì)違反公司章程，亦不會(huì)違反標(biāo)的公司已簽署的任何法律文件的約束；

4、保證已全面如實(shí)告知相關(guān)情況。為避免投資者進(jìn)入公司后，因第三人追索公司舊債而遭受損失，可由標(biāo)的公司及原股東作出承諾和保證，保證已向投資方充分、詳盡、及時(shí)的披露或提供與本次交易有關(guān)的必要信息和資料，所提供的資料均是真實(shí)、有效的，沒有重大遺漏、誤導(dǎo)和虛構(gòu)；原股東承擔(dān)投資交割前未披露的或有稅收、負(fù)債或者其他債務(wù)；

5、過渡期內(nèi)，標(biāo)的公司不得進(jìn)行利潤分配或利用資本公積金轉(zhuǎn)增股本；標(biāo)的公司的任何資產(chǎn)均未設(shè)立抵押、質(zhì)押、留置、司法凍結(jié)或其他權(quán)利負(fù)擔(dān)；標(biāo)的公司未以任何方式直接或者間接地處置其主要資產(chǎn)，也沒有發(fā)生正常經(jīng)營以外的重大債務(wù)；標(biāo)的公司的經(jīng)營或財(cái)務(wù)狀況等方面未發(fā)生重大不利變化；

6、投資協(xié)議中所作的聲明、保證及承諾在投資協(xié)議簽訂之日及以后均為真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

五、估值調(diào)整條款

估值調(diào)整條款又稱為對(duì)賭條款，即當(dāng)目標(biāo)達(dá)成時(shí)，投資方將繼續(xù)持有股份，融資方分得投資帶來的高額回報(bào)；相反假如目標(biāo)沒有實(shí)現(xiàn)，則融資方需溢價(jià)回購?fù)顿Y方股權(quán)作為對(duì)投資者的補(bǔ)償。常用的估值調(diào)整條款如下：

1、現(xiàn)金補(bǔ)償或股權(quán)補(bǔ)償。

若標(biāo)的公司的實(shí)際經(jīng)營指標(biāo)低于承諾的經(jīng)營指標(biāo)，則控股股東應(yīng)當(dāng)向投資方進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)償，應(yīng)補(bǔ)償現(xiàn)金=（1－年度實(shí)際經(jīng)營指標(biāo)÷年度保證經(jīng)營指標(biāo)）×投資方的實(shí)際投資金額－投資方持有股權(quán)期間已獲得的現(xiàn)金分紅和現(xiàn)金補(bǔ)償；或者以等額的標(biāo)的公司股權(quán)向投資方進(jìn)行股權(quán)補(bǔ)償。但是，股權(quán)補(bǔ)償機(jī)制可能導(dǎo)致標(biāo)的公司的股權(quán)發(fā)生變化，影響股權(quán)的穩(wěn)定性，在上市審核中不易被監(jiān)管機(jī)關(guān)認(rèn)可，從而構(gòu)成上市障礙。目前，中國證監(jiān)會(huì)對(duì)于上市時(shí)間對(duì)賭、股權(quán)對(duì)賭協(xié)議、業(yè)績對(duì)賭協(xié)議、董事會(huì)一票否決權(quán)安排、企業(yè)清算優(yōu)先受償協(xié)議等五類對(duì)賭條款已明確為IPO審核禁區(qū)。

2、回購請(qǐng)求權(quán)。

如果在約定的期限內(nèi)，標(biāo)的公司的業(yè)績達(dá)不到約定的要求或不能實(shí)現(xiàn)上市、掛牌或被并購目標(biāo)，投資方有權(quán)要求控股股東其他股東購買其持有的標(biāo)的公司股權(quán)，以實(shí)現(xiàn)退出；也可以約定溢價(jià)購買，溢價(jià)部分用于彌補(bǔ)資金成本或基礎(chǔ)收益。如果投資方與標(biāo)的公司簽署該條款，則觸發(fā)回購義務(wù)時(shí)將涉及減少標(biāo)的公司的注冊(cè)資本，操作程序較為復(fù)雜，不建議采用。

此外，根據(jù)最高人民法院的司法判例，對(duì)賭協(xié)議的無效情形僅限于以目標(biāo)公司為主體的回購和補(bǔ)償條款，因?yàn)橥顿Y方與標(biāo)的公司簽署的對(duì)賭條款涉及處分標(biāo)的公司的財(cái)產(chǎn)，可能損害其他股東、債權(quán)人的利益，或?qū)е鹿蓹?quán)不穩(wěn)定和潛在爭議。而對(duì)于股東與投資方簽訂的補(bǔ)償承諾，因其屬于協(xié)議各方處分自有財(cái)產(chǎn)的行為，不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，應(yīng)屬有效。所以，無論是現(xiàn)金或股權(quán)補(bǔ)償還是回購，投資方都應(yīng)當(dāng)與標(biāo)的公司股東簽署協(xié)議并向其主張權(quán)利。

六、反稀釋條款

只要進(jìn)行新一輪融資，投資者的股份就存在被稀釋的可能，為了防止公司創(chuàng)始人自己或其他關(guān)聯(lián)方通過低價(jià)注資的方式稀釋股份，導(dǎo)致投資者的權(quán)益貶值或被淘汰出局，投資者一般會(huì)在投資協(xié)議中約定反稀釋條款，包括反稀釋持股比例的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)條款，以及反稀釋股權(quán)價(jià)格的最低價(jià)條款等。

1、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。

標(biāo)的公司在后續(xù)融資時(shí)，投資者有權(quán)利但無義務(wù)選擇繼續(xù)投資獲得至少與其當(dāng)前股權(quán)比例相應(yīng)數(shù)量的新股，以使自己在公司中的股權(quán)比例不會(huì)因?yàn)樾碌娜谫Y進(jìn)入而降低；優(yōu)先購買權(quán)也可能包括標(biāo)的公司原股東的股份轉(zhuǎn)讓，投資者擁有按比例優(yōu)先受讓的權(quán)利。簡單的說就是，投資者有權(quán)在公司發(fā)行權(quán)益證券或股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，有權(quán)但無義務(wù)按其股份比例（完全稀釋），按同等條件購買相應(yīng)數(shù)量的股份。

2、最低價(jià)條款。

投資協(xié)議簽署后至標(biāo)的公司上市或掛牌之前，標(biāo)的公司以任何方式引進(jìn)新投資者，應(yīng)確保新投資者的投資價(jià)格不得低于本輪投資價(jià)格。如果標(biāo)的公司以新低價(jià)格進(jìn)行新的融資，則本輪投資方有權(quán)要求控股股東無償向其轉(zhuǎn)讓部分公司股權(quán)，或要求控股股東向本輪投資方支付現(xiàn)金，即以股權(quán)補(bǔ)償或現(xiàn)金補(bǔ)償?shù)姆绞?，以使本輪投資方的投資價(jià)格降低至新低價(jià)格。

七、出售權(quán)條款

為了在標(biāo)的公司減少或喪失投資價(jià)值的情況下實(shí)現(xiàn)退出，投資協(xié)議中也約定出售股權(quán)的保護(hù)性條款，包括但不限于：

1、拖售權(quán)/強(qiáng)制出售權(quán)條款。

如果在約定的期限內(nèi)，標(biāo)的公司的業(yè)績達(dá)不到約定的要求或不能實(shí)現(xiàn)上市、掛牌或被并購目標(biāo)，或者觸發(fā)其他約定條件，投資方有權(quán)強(qiáng)制標(biāo)的公司的控股股東按照投資方與第三方達(dá)成的轉(zhuǎn)讓價(jià)格和條件，和投資方共同向第三方轉(zhuǎn)讓股份。該條款有時(shí)也是一種對(duì)賭條款。筆者認(rèn)為，該約定可以避免在原始股東和公司管理層反對(duì)標(biāo)的公司被并購時(shí)，導(dǎo)致股東無法退出標(biāo)的公司的情形。從而保證投資者作為小股東，即使不實(shí)際管理、經(jīng)營企業(yè)，在其想要退出的時(shí)候，原始股東和管理團(tuán)隊(duì)也不得表示拒絕，必須按照其和并購方達(dá)成的并購時(shí)間、條件和價(jià)格完成并購交易。

2、隨售權(quán)/共同出售權(quán)條款。

如果標(biāo)的公司控股股東擬將其全部或部分股權(quán)直接或間接地出讓給任何第三方，則投資方有權(quán)但無義務(wù)，在同等條件下，優(yōu)先于控股東或者按其與控股股東之間的持股比例，將其持有的相應(yīng)數(shù)量的股權(quán)售出給擬購買待售股權(quán)的第三方。筆者認(rèn)為，股東之間的約定只能在公司股東之間產(chǎn)生約束力，不能約束第三方，而共同出售權(quán)恰恰涉及了第三方，也就是欲收購初始股東的第三方。因此，在共同出售權(quán)條款的設(shè)計(jì)上，可以約定初始股東出讓股份必須經(jīng)過投資者同意，否則不得出讓股份，以此保障原始股東想“撤退”時(shí)，投資者也可跟著原始股東一起“撤退”。

八、清算優(yōu)先權(quán)條款

如果標(biāo)的公司經(jīng)營虧損最終破產(chǎn)清算，投資方未能及時(shí)退出，可以通過清算優(yōu)先權(quán)條款減少損失。簡言之，清算優(yōu)先權(quán)是指公司資金在清算后如何優(yōu)先分配給持有特定系列股份的股東，然后再分配給其他股東。

應(yīng)指出，我國現(xiàn)行法律不允許股東超出出資比例分取清算剩余財(cái)產(chǎn)?！豆痉ā返谝话侔耸邨l規(guī)定：“公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配?！?/p>

雖然有以上規(guī)定，但是筆者認(rèn)為，現(xiàn)行中國《公司法》并沒有明文排除或禁止通過此類補(bǔ)償約定來實(shí)現(xiàn)投資人的清算優(yōu)先權(quán)，且此種補(bǔ)償約定并不會(huì)構(gòu)成《合同法》第52條所規(guī)定的合同無效的任何情形，尤其不應(yīng)被認(rèn)定為“以合法形式掩蓋非法目的”或“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”。因此，股東之間可以約定再分配補(bǔ)償機(jī)制。例如，投資協(xié)議中可以約定，發(fā)生清算事件時(shí)，標(biāo)的公司按照相關(guān)法律及公司章程的規(guī)定依法支付相關(guān)費(fèi)用、清償債務(wù)、按出資比例向股東分配剩余財(cái)產(chǎn)后，如果投資方分得的財(cái)產(chǎn)低于其在標(biāo)的公司的累計(jì)實(shí)際投資金額，控股股東應(yīng)當(dāng)無條件補(bǔ)足；也可以約定溢價(jià)補(bǔ)足，溢價(jià)部分用于彌補(bǔ)資金成本或基礎(chǔ)收益。

簽署股權(quán)投資協(xié)議需交印花稅嗎？

一般情況不要交印花稅。印花稅暫行條例施行細(xì)則第十條規(guī)定，印花稅只對(duì)稅目稅率表中列舉的憑證和經(jīng)財(cái)政部確定征稅的其他憑證征稅。

根據(jù)上述規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同涉及轉(zhuǎn)讓方、受讓方，投資合同不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不需要貼花。但如果投資方涉及使用需要“經(jīng)政府管理機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)”投資的，涉及的“動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移所立的書據(jù)”應(yīng)按“產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)”貼花。

《公司法》第七十一條股權(quán)轉(zhuǎn)讓，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。